II SA/Rz 819/07

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Rzeszowie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Krystyna Józefczyk (spr.), , , po rozpoznaniu w dniu 19 grudnia 2007 r. na posiedzeniu niejawnym sprawy ze skargi W. B. na opinię służbową okresową Dowódcy [...] Brygady z dnia [...] grudnia 2006 r. p o s t a n a w i a Odrzucono skargę Przedmiotem skargi jest opinia okresowa W. B. wystawiona przez Dowódcę [...] Brygady, za okres służby od 1 lipca 2004 r. do 13 grudnia 2006 r. Opinia zawiera ocenę dotyczącą wywiązywania się z powierzonych obowiązków służbowych i realizacji zadań. Wynika z niej, że W. B., wobec faktu figurowania w rejestrze skazanych, nie spełnia wymagań prowadzenia właściwej i racjonalnej gospodarki przydzielonymi limitami oraz mieniem wojskowym. W związku z powyższym otrzymał ogólną ocenę niedostateczną. Przed wniesieniem skargi opinia była również przedmiotem odwołania wniesionego do Dowódcy Brygady, który po jej rozpoznaniu, na oryginale opinii, zamieścił adnotację, iż w pkt IV B uzupełnia opinię o wpis następującej treści " na podstawie wyroku Wojewódzkiego Sądu Garnizonowego w Lublinie skazującego na karę zakazu zajmowania stanowisk służbowych związanych z odpowiedzialnością materialną". We wniesionej do tutejszego Sądu skardze W. B. domaga się uchylenia opinii służbowej z dnia [...] grudnia 2006 r. bądź uchylenia jej w punkcie IV-A-7. W uzasadnieniu podnosi, iż zaskarżona opinia nie czyni zadość wymaganiom przewidzianym w ustawie o służbie wojskowej żołnierzy zawodowych z dnia 11 września 2003 r., Dz. U. z 2003 r., Nr 179, poz. 1750) oraz rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej w sprawie opiniowania żołnierzy zawodowych z dnia 1 marca 2004 r. Dz. U. z 2004 r., Nr 43, poz. 397 ). Zgodnie z powołanym aktami opinia powinna zostać oparta na podstawie oceny wywiązywania się z obowiązków służbowych, w okresie, za który jest sporządzana, podczas gdy przedmiotowa opinia została wydana w oparciu o okoliczności sprzed okresu objętego opinią. Podważa również formę w jakiej zostało rozpoznane odwołanie przez organ II instancji, jak określił " lapidarną adnotację" w pkt VII opinii wydanej przez organ I instancji nie zawierającej uzasadnienia ani pouczenia o środkach odwoławczych. Wskazał, iż brak pouczenia o środkach zaskarżenia był przyczyną uchybienia przez niego terminu do wniesienia skargi, w związku z czym wnosi również o jego przywrócenie. W odpowiedzi na skargę Dowódca [...] Brygady wniósł o jej odrzuceniu jako niedopuszczalnej. Powołując się na orzeczenia sądów administracyjnych: II SA/Wa 63/06, II SAB 8/94 wskazał, iż okresowa opinia służbowa nie jest decyzją administracyjna i nie podlega kontroli sądu administracyjnego. Wojewódzki Sad Administracyjny w Rzeszowie zważył, co następuje:. Punktem wyjścia dla rozważań podjętych w niniejszej sprawie jest kwestia dopuszczalności skargi, której brak uczyni dalsze rozważania w tym choćby kwestię zachowania terminu do wniesienia skargi za zbędne. Właściwość sądów administracyjnych została uregulowana w art. 3 do 5 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi ( Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm. ) zwanej dalej P.p.s.a. Zgodnie z art. 5 pkt 2 P.p.s.a. sądy administracyjne nie są właściwe w sprawach wynikających z podległości służbowej między przełożonymi i podwładnymi. Skargi w tych sprawach jako nie podlegające kognicji sądu administracyjnego podlegać będą odrzuceniu na podstawie art. 58 § 1 pkt 1 P.p.s.a. Przedmiotem skargi jest opinia okresowa wydana przez Dowódcę [...] Brygady komendantowi wojskowej straży pożarnej, W. B. Tryb opiniowania służbowego żołnierzy zawodowych określa ustawa z dnia 11 września 2003 r. o służbie wojskowej żołnierzy zawodowych ( Dz. U. Nr 179, poz. 1750 ), zwana dalej ustawą, oraz rozporządzenie Ministra Obrony Narodowej z dnia 1 marca 2004 r. w sprawie opiniowania żołnierzy zawodowych ( Dz. U. Nr 43, poz. 397 ) Zgodnie z art. 26 ust. 1 ustawy żołnierz zawodowy podlega opiniowaniu służbowemu. Od opinii zgodnie z ust. 10 wyżej wymienionego przepisu przysługuje mu prawo wniesienia odwołania do wyższego przełożonego, który może zaskarżona opinię: utrzymać w mocy, zmienić lub ją uzupełnić, uchylić i wydać nową, uchylić, jeżeli brak było podstaw prawnych dla jej sporządzenia. Ustęp 13 wskazuje, że opinia wydana wskutek odwołania jest ostateczna. Warunki, tryb opiniowania żołnierzy zawodowych, zapoznawanie ich z treścią opinii służbowych, wnoszenie i rozpatrywanie od nich odwołań określa wspomniane wcześnie Rozporządzenie Ministra Obrony Narodowej. Zgodnie z § 6 tego rozporządzenia opinię okresową sporządza przełożony, któremu żołnierz bezpośrednio podlega. Ocena może być wydana w skali od 2-5, przy czym 2 oznacza ocenę niedostateczną, wystawianą w sytuacji jeżeli żołnierz za wywiązywanie się z obowiązków służbowych uzyskał co najmniej jedna ocenę " nie spełnia wymagań". W przypadku wniesienia odwołania, przełożony rozpatrujący odwołanie dokonuje na oryginale opinii okresowej adnotacji o sposobie rozpatrzenia odwołania, potwierdzając ten fakt własnoręcznym podpisem - § 11 ust. 4. Opinia stanowi podstawę wydania decyzji administracyjnej – rozkazu personalnego o zwolnieniu ze służby wojskowej i przeniesieniu do rezerwy, przy wydaniu której organ zwalniający, zobowiązany jest, na podstawie art. 111 pkt 6 ustawy, sprawdzić, czy opinia okresowa zawierająca ogólna ocenę niedostateczną, została wydana z zachowaniem prawa materialnego, regulującego tryb i procedurę. Nieprawidłowości przy wydawaniu opinii okresowej będą powodowały wadliwości decyzji zwolnieniowej. ( wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 15 marca 2006 r., sygn. akt II SA/Wa 63/06 ). Analiza powyższych przepisów wskazuje na to, że wydawanie okresowych opinii służbowych należy do sfery podległości służbowej między przełożonym a podwładnymi, a więc do spraw o jakich mowa w art. 5 pkt 2 P.p.s.a. Są one wydawane w postępowaniu, które nie ma charakteru administracyjnego a jedynie jest postępowaniem wewnętrznym, odrębnym i niezależnym, odbywającym się w ramach wewnętrznych struktur organów wojskowych, do którego nie mają również zastosowania przepisy ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks postępowania administracyjnego ( Dz. U. z 2000 r., Nr 98, poz. 1071 ze zm. ) – art. 3 §kt 2. Mając powyższe na uwadze Sąd odrzucił skargę na podstawie art. 58 § 1 pkt 1 P.p.s.a.