V SA/Wa 1755/08

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia NSA - Barbara Wasilewska, Sędzia WSA - Beata Krajewska, Sędzia WSA - Małgorzata Rysz(spr.), Protokolant - Małgorzata Broniarek, po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 17 października 2008 r. sprawy ze skargi M. H.P.P.H.U.M. na postanowienie Minister Gospodarki, Pracy i Polityki Społecznej z dnia 04 września 2003 r. nr opublikowane w M. P. Nr 44, poz. 658 w przedmiocie ostatecznych ustaleń dokonanych w ramach ponownego rozpatrzenia decyzji Ministra Gospodarki z dnia ... sierpnia 2000 r. w sprawie nałożenia ostatecznego cła antydumpingowego w związku z przywozem na polski obszar celny z. w celu obejścia cła antydumpingowego ustanowionego decyzją Ministra Gospodarki z dnia ... października 1998 r. 1. uchyla zaskarżone postanowienie oraz poprzedzające je postanowienie Ministra Gospodarki, Pracy i Polityki Społecznej z dnia 8 kwietnia 2003 r. opublikowane w M.P. 03.18.284 2. Stwierdza, że zaskarżone postanowienie nie podlega wykonaniu do czasu uprawomocnienia się wyroku 3. Zasądza od Ministra Gospodarki na rzecz M. H. – P.P.H.U. "M." kwotę ... zł (... złotych) tytułem zwrotu kosztów postępowania. Zaskarżonym postanowieniem z dnia ... września 2003 r., ogłoszonym w Monitorze Polskim z 2003r. Nr 44, poz. 658, Minister Gospodarki zakończył postępowanie - w sprawie ostatecznych ustaleń dokonanych w ramach ponownego rozpatrzenia decyzji Ministra Gospodarki z dnia ... sierpnia 2000 r. w sprawie nałożenia ostatecznego cła antydumpingowego w związku z przywozem na polski obszar celny z. w celu obejścia cła antydumpingowego ustanowionego decyzją Ministra Gospodarki z dnia ... października 1998 r. w następującym stanie faktycznym: Postanowieniem Ministra Gospodarki z dnia ... listopada 1997r. o wszczęciu postępowania antydumpingowego w związku z przywozem z C .na polski obszar celny i wprowadzeniem do obrotu po cenie dumpingowej z. (M.P. Nr 84, poz. 848) wszczęto postępowanie antydumpingowe przeciwko przywozowi z C. k. . Postępowanie zakończono decyzją Ministra Gospodarki z dnia ... października 1998 r. wprowadzającą cło antydumpingowe w związku z przywozem na polski obszar celny z., pochodzących z C. , po cenie dumpingowej (M.P. Nr 39, poz. 550). Postępowanie antydumpingowe w sprawie obejścia ceł zostało wszczęte przez Ministra Gospodarki na wniosek z dnia ... maja 1999 r. spółki cywilnej B., na podstawie art. 44 ustawy z dnia 11 grudnia 1997 r. o ochronie przed przywozem na polski obszar celny towarów po cenach dumpingowych (Dz. U. Nr 157, poz. 1028), w związku z domniemaniem obejścia cła antydumpingowego ustanowionego decyzją Ministra Gospodarki z dnia ... października 1998 r. przez przywóz na polski obszar celny z. deklarowanych jako pochodzących z T., a będących de facto to z. pochodzenia c. oraz z. z z. pochodzących z C. oraz z T., a deklarowanych jako z. napełniania. Minister przyjął, że dane przekazane przez wnioskodawcę postępowania B. S. C. oraz firmę P. S.A.- stanowiących wg. Ministra razem przemysł krajowy w rozumieniu art. 2 pkt 3 ustawy z 1997 r. - wykazały, że zarówno przywóz na polski obszar celny z. z z. jak również wysyłanych przez T. nie ma żadnego uzasadnienia ekonomicznego i służy jedynie obejściu ustanowionego cła antydumpingowego. Wstępne dane wykazały też, że osłabienie skutków nałożonego cła antydumpingowego wpłynęło na obniżenie cen towarów krajowych. Przemysł krajowy wykazał, że ceny z. na polskim rynku nie osiągnęły w badanym okresie (listopad 1998 r. - marzec 1999 r.) poziomu ceny wyznaczonej decyzją Ministra Gospodarki, tj. .. EURO/szt. na bazie ... granica RP. W związku z powyższym, przemysł krajowy wyprodukował jedynie nieznaczną ilość z. (w okresie badanym wielkość produkcji przemysłu krajowego wyniosła ok. ... mln sztuk). Mając powyższe na uwadze, Minister Gospodarki postanowieniem z dnia ... czerwca 1999 r. w sprawie wszczęcia postępowania antydumpingowego w związku z wystąpieniem okoliczności wskazujących na przywóz na polski obszar celny towarów podobnych w celu obejścia cła antydumpingowego ustanowionego decyzją Ministra Gospodarki z dnia ... października 1998 r. (M. P. Nr 22, poz.324), wszczął postępowanie antydumpingowe. Po przeprowadzeniu postępowania antydumpingowego Minister Gospodarki decyzją z dnia ... sierpnia 2000 r. w sprawie nałożenia ostatecznego cła antydumpingowego w związku z przywozem na polski obszar celny z. w celu obejścia cła antydumpingowego ustanowionego decyzją z dnia ... października 1998r. (M.P. Nr 25, poz.525), nałożył cło antydumpingowe na z. (kod PCN 9613 20 90 0), pochodzące z C. lub T., oraz na z. (kod PCN 9613 10 00 0), pochodzące z T., rozszerzając cło antydumpingowe nałożone na z. pochodzące z C. (nałożone decyzją z dnia ... października 1998 r.). Przedsiębiorstwa: P.P.H.U. "D.", P.P.H.U. "..." M. H., P.P.H. ST S. T. i C. S.A. złożyły wnioski o ponowne rozpatrzenie sprawy. Po ponownym rozpatrzeniu sprawy, na podstawie art. 138 § 1 pkt 1Kpa, Minister Gospodarki wydał decyzję z dnia ... listopada 2000 r. utrzymującą w mocy decyzję z dnia 17 sierpnia 2000 r. (M. P. Nr 39, poz. 766). Strony zaskarżyły decyzję i wyrokiem Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 25 lutego 2002 r. (sygn. akt V SA 3981/00 i V SA 27/01) decyzja z dnia ... listopada 2000 r. została uchylona a Minister Gospodarki zobowiązany do ponownego rozpoznania sprawy. Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z dnia 25 lutego 2002r. wskazał, na treść art. 20 ust 2 i 3 w zw. z art. 44 i 45 ustawy z dnia 11.12.1997 r. o ochronie przed przywozem na polski obszar celny towarów po cenach dumpingowych (Dz. U. Nr 157. poz. 1028). Zauważył, że wynikające z tych przepisów przesłanki wszczęcia postępowania antydumpingowego na wniosek strony powinny być w sposób wykluczający wątpliwości pozytywnie stwierdzone przez organ orzekający w sprawie, co wynika z kategorycznego ujęcia powołanych przepisów art. 20 ust. 2 i 3 ustawy, z powinności organu administracji dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego (art. 7 i art. 77 §1 k.p.a. w związku z art. 2 ust. 3 ustawy z 11.12.1997r., a także z charakteru wydawanych w postępowaniu antydumpingowym orzeczeń mających cechy podobne do aktu normatywnego. Następnie NSA wyjaśnił, że w kwestii, czy z. importowane, jako tzw. "wielorazowe" (w. napełniania) są podobne do towaru (z.) objętego cłem antydumpingowym ustanowionym decyzją z dnia 26.10.1998 r., istotny jest przepis art. 2 pkt. 1 powołanej ustawy z 11.12.1997 r. Opinia Ministra Gospodarki wyrażona w zaskarżonej decyzji, co do podobieństwa tzw. z. napełniania i z. jednorazowych nie została przez Naczelny Sąd Administracyjny zaakceptowana. Sąd wskazał na konieczność przeprowadzenia dodatkowego postępowania dowodowego, w razie potrzeby również dowodu z opinii biegłego, którego organ orzekający nie przeprowadził i w konsekwencji nie wykazał tej przesłanki cła antydumpingowego. Po ponownym rozpatrzeniu sprawy Minister Gospodarki, Pracy i Polityki Społecznej w dniu ... kwietnia 2003r. wydał postanowienie w sprawie wstępnych ustaleń dokonanych w ramach ponownego rozpatrzenia decyzji Ministra Gospodarki z dnia ... sierpnia 2000 r. w sprawie nałożenia ostatecznego cła antydumpingowego w związku z przywozem na polski obszar celny z. w celu obejścia cła antydumpingowego ustanowionego decyzją z dnia ... października 1998 r. (M. P, z 2003r. Nr 18, poz. 284). Strony skorzystały z przysługującego im prawa do złożenia zastrzeżeń, a także złożyły wniosek o przeprowadzenie spotkania wyjaśniającego w tej sprawie. Dnia ... czerwca 2003 r. odbyło się spotkanie wyjaśniające poświęcone postanowieniu z dnia ... kwietnia 2003 r., na którym strony uzupełniły podniesione wcześniej zastrzeżenia. W uzasadnieniu zaskarżonego postanowienia z dnia ... września 2003 r. Minister Gospodarki wskazał, że stosownie do treści art. 20 ust. 2 i 3 ustawy z 1997 r. wniosek uważa się za złożony, jeśli popierają go producenci krajowi produkujący, co najmniej ...% całej produkcji krajowej towaru podobnego. Ponadto, jeżeli niektórzy producenci krajowi wyrazili sprzeciw wobec wszczęcia postępowania, wniosek musi być popierany przez producentów krajowych, których produkcja towaru podobnego jest większa (w ujęciu ilościowym) niż produkcja towaru podobnego produkowanego przez producentów krajowych, którzy wyrazili sprzeciw wobec wniosku. Ponieważ w toku niniejszego postępowania żaden z producentów krajowych towaru podobnego nie zgłosił sprzeciwu wobec wszczęcia postępowania, w celu ustalenia legitymacji wnioskodawcy do wszczęcia postępowania zbadano jedynie pierwszy z ww. warunków. Z kolei zgodnie z art. 2 pkt 3 ustawy z 1997 r., przemysł krajowy stanowi ogół producentów wytwarzających towar podobny na terytorium RP lub tych spośród nich, których łączna produkcja stanowi, co najmniej 50% całkowitej produkcji krajowej tych towarów. Na podstawie podjętych działań w celu ustalenia, czy wnioskodawca był legitymowany do złożenia wniosku o wszczęcie postępowania oraz czy uczestniczące w postępowaniu firmy B. S.C. oraz P. S.A. stanowią przemysł krajowy, takich jak - weryfikacja danych odnoszących się do produkcji, przedstawionych przez te obie firmy, - uzyskanie i analiza danych z GUS dotyczących całkowitej produkcji w latach ... towaru o kodzie ..., tj. z. oraz z. łącznie z elektrycznymi, - pozyskanie danych z bazy polskich firm "K.", w celu ustalenia producentów z. w latach 1998-1999; Organ stwierdził, że obie spółki stanowiły w okresie badanym przemysł krajowy w rozumieniu art. 2 pkt 3 ustawy z 1997 r. W odpowiedzi na zastrzeżenia stron dotyczące wycofania wniosku przez Spółkę P. Minister stwierdził, że spółka P. S.A. nie była wnioskodawcą postępowania w sprawie obejścia ceł antydumpingowych wszczętego postanowieniem z dnia ... czerwca 1999 r., w związku z czym ewentualne jej poparcie lub jego brak nie ma w niniejszym postępowaniu znaczenia, gdyż badanie legitymacji dotyczy jedynie wnioskodawcy, tj. spółki B. S.C. W odpowiedzi na zarzut prowadzenia przez wnioskodawcę wyłącznie działalności montażowej, a nie produkcyjnej, organ wskazał, że ta kwestia była przedmiotem jego szczegółowej analizy i została podniesiona w odpowiedzi na skargę stron wniesioną do NSA na decyzję z dnia ... listopada 2000r., a NSA w swoim wyroku z dnia ... lutego 2002 r. nie podważył argumentów przedstawionych przez Ministra Gospodarki w tym zakresie. Zdaniem Ministra przepisy k.p.a. nie miały zastosowania do przeprowadzanych wizyt weryfikacyjnych w dniu ... kwietnia 2002 r. i 15 maja 2002 r. Wbrew zarzutom organ nie był zobowiązany do stosowania art. 79 § 1 k.p.a., gdyż art. 30 ust. 1 ustawy z 24 sierpnia 2001 r. o ochronie przed przywozem na polski obszar celny towarów po cenach dumpingowych (Dz.U. Nr 123 poz. 1352 z późn. zm.) stanowi regulację szczególną w stosunku do niego. W związku z powyższym, art. 79 § 1 k.p.a. nie miał zastosowania, gdyż art. 1 ust. 3 ustawy z 2001 r. odsyła do k.p.a. tylko w przypadku spraw nieuregulowanych w ustawie antydumpingowej. Także z innych przepisów ustawy z 2001 r. nie wynika obowiązek zawiadamiania stron o miejscu i terminie przeprowadzenia dowodu ze świadków, biegłych lub oględzin, jak również nie gwarantuje się prawa udziału w przeprowadzeniu dowodu, zadawania pytań świadkom, biegłym i stronom oraz składania wyjaśnień. Za taką interpretacją przemawia również treść art. 30 ust. 3 ustawy z 2001 r., który szczegółowo reguluje procedurę weryfikacji, uprawniając organ m.in. do ograniczenia kontroli do niektórych tylko reprezentantów wnioskodawców, zagranicznych producentów, eksporterów, krajowych importerów. Przepis ten nie wspomina o obowiązku zawiadamiania innych stron o dokonywanych czynnościach, zaś specyfiką tej procedury jest możliwie szybka i odformalizowana weryfikacja. Może się, bowiem zdarzyć w postępowaniu antydumpingowym konieczność weryfikacji danych przedstawionych przez eksporterów, mających siedzibę w odległych zakątkach świata. Organ prowadzący postępowanie może dokonać, za ich zgodą oraz pod warunkiem zawiadomienia i braku sprzeciwu władz danego kraju, weryfikacji przedstawionych danych. Natomiast zawiadamianie, udział innych stron postępowania nie są przewidziane ani w ustawie z 2001 r., ani w Porozumieniu o stosowaniu artykułu VI Układu ogólnego w sprawie taryf celnych i handlu 1994 (Dz. U. z 1998 r. Nr 34, poz. 195). Przedmiotem badania Ministra Gospodarki w toku postępowania administracyjnego były dwa rodzaje obejść ceł antydumpingowych ustanowionych wobec z. pochodzących z C.: - obejście ceł poprzez zmianę struktury geograficznej przywozu, tj. przywóz z. pochodzących z C., jako z. rzekomo pochodzących z T., - obejście ceł poprzez zmianę struktury towarowej przywozu, tj. przywóz z. lub z z., jako rzekomych z. W celu wykazania obejścia ceł antydumpingowych Minister Gospodarki, Pracy i Polityki Społecznej powinien, zatem przede wszystkim wykazać, iż towar, wobec którego toczy się postępowanie w sprawie obejścia ceł, jest towarem podobnym do towaru objętego cłami antydumpingowymi. Głównymi kryteriami, które brano pod uwagę przy porównaniu towaru w ramach postępowania, były: cechy fizyczne, cechy użytkowe, jakościowe, zastosowanie, technologia wytwarzania produktu, skład chemiczny i budowa poszczególnych elementów składowych produktu, jakość, zastosowanie, postrzeganie danego towaru przez importerów i konsumentów oraz cena. Kryteriami dodatkowymi stosowanymi do oceny towaru podobnego są kanały dystrybucji, opakowania, kolorystyka. O tym, że zarówno z., jak i deklarowane, jako do w. są podobne, świadczył fakt, iż technologia wytwarzania poszczególnych elementów w obu typach z., jak również materiał, z których te z. zostały wykonane, były identyczne. Rozmiary i waga obu typów z. były również takie same. W trakcie postępowania zakończonego decyzją z dnia ... sierpnia 2000 r. Minister Gospodarki wziął pod uwagę trzy opracowania zewnętrzne: - ekspertyzę S. - ekspertyzę Instytutu G. w K. (...), - badania C. (...). Biorąc pod uwagę wyniki trzech powyższych badań oraz dane zebrane w toku postępowania, Minister Gospodarki uznał, iż z.napełniania sprowadzane z C. i T. są de facto towarem podobnym do z. Opinia taka została wyrażona w decyzji z dnia ... sierpnia 2000 r. i podtrzymana w toku ponownego rozpatrzenia sprawy w decyzji z dnia ... listopada 2000 r. Za słusznością powyższej decyzji przemawiał też fakt braku racjonalności ekonomicznej ponownego napełniania przez użytkownika z., jeśli weźmie się pod uwagę cenę jednostkową z., koszty związane z zakupem aplikatora i ... oraz problemy związane z ponownym napełnieniem z. Opinia Ministra Gospodarki, co do podobieństwa tzw. Z. i z. , wyrażona w decyzji z ... listopada 2000r., nie została zaakceptowana przez Naczelny Sąd Administracyjny. Biorąc pod uwagę zalecenia NSA zawarte w wyroku z 25 lutego 2002r., Minister Gospodarki zlecił wykonanie dodatkowej ekspertyzy ekspertom z Wojskowej Akademii Technicznej. Celem jej było przeanalizowanie z. z . z punktu widzenia ich budowy oraz rzeczywistych funkcji użytkowych w porównaniu z z. i w. Wykonanie tej dodatkowej ekspertyzy służyło właściwemu wyjaśnieniu zebranego wcześniej materiału dowodowego dotyczącego kwestii podobieństwa towarów. Według powyższej ekspertyzy, z., jak i do wielorazowego użytku składają się z dwóch podstawowych części: ... Mechanizm wytwarzający iskrę jest tak skonstruowany, że [...]. Eksperci z Wojskowej Akademii Technicznej badali rzeczywiste funkcje użytkowe z. z z.. Do testów otrzymali ... losowo wybranych, z ... przedłożonych do tego losowania - w obecności przedstawicieli importerów - próbek różnych typów z.. 16 sztuk z. z ...okazały się z. z w. zaworem na [...]. Dwie sztuki spełniały kryteria z. użytku. Wyniki testu wykazały, że przekazane do badań z. są skonstruowane i wykonane, jako z. Nie przewidziano możliwości wymiany kamienia iskrzącego przez użytkownika. W z. tych zastosowano także kamień iskrzący, taki sam jak jest używany w z. Z testów wynika, że ok. 75% kamienia zużywa się do wypalenia paliwa zawartego w zbiorniku napełnionym przez producenta z.. Ustalono również, że wykorzystanie zaworu i ponowne napełnianie zbiornika paliwem spowoduje, że paliwo to nie będzie mogło być spalone, a z. zawierająca zbiornik ciekłego palnego ... stanie się odpadem niebezpiecznym dla użytkownika i środowiska. Dodatkowo w toku niniejszego postępowania strony przedstawiły dodatkowe dwie opinie biegłych: - ekspertyzę S. w B. (...), przedstawioną przez B. S.C., - ekspertyzę I. (...), przedstawioną przez firmę P.P.H. ST S. T. Ekspertyza S. potwierdza spostrzeżenia ekspertów WAT, że jedyną różnicą w budowie z. oraz tzw. do w. jest wmontowany w dolną część zbiorniczka z. oraz że oba typy z. nie posiadają konstrukcji mechanizmu wytwarzającego iskrę, która umożliwiałaby wymianę kamienia. Ekspertyza w konkluzji uznaje oba rodzaje z. za towar podobny. Ekspertyza I. nr ...z listopada 2002 r. omawia wyniki ...oddzielnych badań, które swoim zakresem objęły: a) badanie możliwości ponownego napełniania z. z zewnętrznego pojemnika i sprawdzenie ich szczelności. Badanie przeprowadzono w oparciu o wymagania i metody badań zawarte w normie ... pkt. ... na próbce składającej się z ... sztuk z. b) sprawdzenie trwałości zaworu służącego do ponownego napełniania paliwem z. z zewnętrznego pojemnika. Badanie przeprowadzono w oparciu o wymagania i metody badań zawarte w normie ... na próbce składającej się z ... sztuk każdego z ...modeli z. (napełnianie z. należy prowadzić aż do uszkodzenia zaworu). c) sprawdzenie trwałości działania mechanizmu wytwarzania płomienia Badanie obejmowało następujące czynności: obrót przez potarcie palcem kółka trącego, naciśnięcie dźwigni zaworu odcinającego dopływ paliwa do [...]. Pierwsze dwa badania są w zasadzie powtórzeniem badań przeprowadzonych przez Instytut w toku pierwotnego postępowania. Udowadniają one ponownie fakt, iż z. z z. mogą być faktycznie napełnione ..., co w świetle przedstawionych powyżej argumentów nie oznacza jeszcze, iż z. te są z. wielorazowymi. Istotne znaczenie ma tu jedynie trzecie badanie, tj. badanie mechanizmu wytwarzania płomienia. W jego wyniku stwierdzono, że w badanych modelach mechanizmy wytwarzania płomienia mogą zapewnić (w zależności od sposobu użytkowania z.), co najmniej 3-krotne napełnienie zbiornika ... Wynik powyższej ekspertyzy stoi w sprzeczności z wynikami ekspertyzy dokonanej przez ekspertów WAT, którzy ustalili, że w badanych z. mechanizm wytwarzania płomienia ulega zużyciu po ... wykorzystaniu ... w zbiorniczku z. Należy zaznaczyć, że podstawową różnicą w warunkach badania, która mogła być powodem powstania powyższej rozbieżności opinii, był fakt, iż w badaniach przeprowadzanych przez ekspertów WAT płomień po każdorazowym jego zapaleniu był podtrzymywany tylko przez jedną sekundę, podczas gdy w badaniach przeprowadzonych przez I. czas ten wynosił 3 sekundy, (co oznacza trzykrotnie większe zużycie ... przypadające na każde użycie mechanizmu wytwarzania płomienia). Należy podkreślić, że eksperci WAT stosowali czas jednosekundowy, ponieważ taki czas potrzebny jest do zapalenia papierosa. Ponadto w ekspertyzie WAT wyraźnie określono, że wysokość płomienia została ustawiona na ... mm, ponieważ na taką właśnie wysokość płomienia są ustawione z. nieposiadające możliwości jego regulacji. W przypadku badań przeprowadzonych przez I. brak informacji na temat tego parametru. Ponadto należy zaznaczyć, że badaniu przez ekspertów WAT została poddana większa próbka z. (...) niż miało to miejsce w przypadku badań I. (...). Niezależnie od przedstawionych powyżej ekspertyz i danych, w toku ponownego rozpatrzenia sprawy Minister Gospodarki, Pracy i Polityki Społecznej wziął także pod uwagę: 1) wyniki postępowania w sprawie obejścia ceł antydumpingowych przez pochodzące z C. i T. tzw. z. , przeprowadzonego wcześniej przez Unię Europejską 2) materiał dowodowy przekazany w maju 2002 r. przez Regionalny Inspektorat Celny. Ponadto organ ustalił, że według danych Centrum Informatyki Handlu Zagranicznego średnia cena z. z z. pochodzenia c. w okresie badanym wynosiła ... euro/szt. na bazie ... granica RP. W przypadku z. rzekomo pochodzących z T. cena eksportowa również wynosiła ... euro/szt. Natomiast w wyniku postępowania przeciwko przywozowi na polski obszar celny c. z. j. po cenach dumpingowych zakończonego decyzją z dnia ... października 1998 r. ustalono wartość normalną c. j z. j.w wysokości ... euro/szt. W tej sytuacji, jest oczywiste, że średnia cena z. w wysokości ... euro/szt. jest ceną dumpingową. Ostatecznie, uznał w świetle zebranego materiału dowodowego, że z. do w. napełniania pochodzenia c. i z. rzekomo pochodzące z T. z jednej strony oraz z. j. pochodzenia c., na które Minister Gospodarki ustanowił decyzją z dnia ... października 1998 r. cło antydumpingowe z drugiej strony są towarami podobnymi, a import tych pierwszych służy obchodzeniu cła antydumpingowego. W konsekwencji postępowanie zakończone zostało nałożeniem cła antydumpingowego na te z. i w toku ponownego rozpatrzenia sprawy nie znaleziono argumentów na rzecz zmiany powyższej decyzji. W skardze na to postanowienie M. H. prowadzący działalność gospodarczą pod Firmą: P.P.H.U. " ... " wniósł o jego uchylenie oraz zasądzenie na jego rzecz kosztów postępowania. Zaskarżonemu postanowieniu zarzucił naruszenie: - art. 20 ust. 1 pkt. 1 i ust. 3 ustawy z dnia 11 grudnia 1997 r. o ochronie przed przywozem na polski obszar celny towarów po cenach antydumpingowych, poprzez nie wyjaśnienie wszystkich okoliczności faktycznych stanowiących podstawę do wydania rozstrzygnięcia w tym postępowaniu; - art. 7 i 8 k.p.a. poprzez niepodjęcie wszystkich działań niezbędnych do dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego i załatwienia sprawy oraz przeprowadzenie ustępowania w sposób nie budzący zaufania do organów państwa. Zdaniem skarżącego organ nie zastosował się do zaleceń Naczelnego Sądu Administracyjnego w zakresie zbadania legitymacji czynnej wnioskodawcy. Ponadto w sposób nieuprawniony przyjęto, iż przedmiotem postępowania jest import z. "w.", podczas, gdy przedmiotem przywozu jest towar określony, jako "Z., ..., do ..." z przypisanym mu kodem PCN 9613 20. Zdaniem skarżącego jest to oficjalna klasyfikacja, która powinna zostać wykorzystana na potrzeby postępowania antydumpingowego. Kolejny zarzut dotyczył niedopuszczenia Strony do oględzin urządzeń technologicznych przeprowadzonych w siedzibie spółki B., czym organ naruszył art. 79 k.p.a. w zw. z art. 1 ust 3 ustawy antydumpingowej, z 2001 r. w brzmieniu przed nowelizacją dokonaną przez art. 76 pkt. 1 ustawy z dnia 21 czerwca 2002 r. o ochronie przed przywozem na polski obszar celny towarów subsydiowanych (Dz.U.02.125.1063). Następne zarzuty skargi zmierzały do wykazania, że S.c. B. nie może być uznana za reprezentującą przemysł krajowy, ponieważ zajmuje się nie produkcją, lecz montażem z. z części zakupionych gdzie indziej a jej możliwości produkcyjne zostały przyjęte przez organ bezkrytycznie. Ponadto spółka ta sama była importerem z. Zdaniem Skarżącego postępowanie jest bezprzedmiotowe ze względu na przekroczenie terminów przewidzianych do zakończenia postępowania antydumpingowego i jako takie powinno zostać przez Ministra umorzone. Wreszcie Skarżący zarzucił brak podstaw do rozszerzenia wykazu eksporterów i producentów z. objętych postępowaniem antydumpingowym. Wojewódzki Sąd Administracyjny zważył, co następuje. Sądy administracyjne sprawują wymiar sprawiedliwości przez kontrolę działalności administracji publicznej, a kontrola ta sprawowana jest pod względem zgodności z prawem, jeżeli ustawy nie stanowią inaczej (art. 1 ustawy z dnia 25 lipca 2002 r. - Prawo o ustroju sądów administracyjnych; Dz. U. Nr 153, poz. 1269). W związku z tym, aby wyeliminować z obrotu prawnego akt wydany przez organ administracyjny (w tym przypadku – decyzję) konieczne jest stwierdzenie, że doszło w nim do naruszenia bądź przepisu prawa materialnego w stopniu mającym wpływ na wynik sprawy, bądź przepisu postępowania w stopniu mogącym mieć istotny wpływ na rozstrzygnięcie, albo też przepisu prawa dającego podstawę do wznowienia postępowania (art. 145 § 1 pkt 1 lit. a – c p.p.s.a.), lub stwierdzenia nieważności (art. 145 § 1 pkt 2 p.p.s.a.). Stosownie do przepisu art. 153 p.p.s.a. ocena prawna i wskazania, co do dalszego postępowania wyrażone w orzeczeniu sądu wiążą w sprawie ten sąd oraz organ, którego działanie lub bezczynność było przedmiotem zaskarżenia. Sąd w niniejszej sprawie pozostaje związany oceną prawną i wskazaniami, co do dalszego postępowania zawartymi w wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 25 lutego 2002 r. wydanym w połączonych sprawach pod sygn. akt V SA/Wa 3981/00 i V S.A. 27/01. Odnośnie przytoczonego przepisu art. 153 p.p.s.a. Sąd wyjaśnia, że zawarte w nim sformułowanie "w sprawie" oznacza tożsamość sprawy ocenianej przez sąd formułujący ocenę prawną oraz sprawy będącej przedmiotem ponownego postępowania administracyjnego i sądowoadministracyjnego zarówno pod względem podstawy prawnej jak też stanu faktycznego. Zmiana stanu prawnego powoduje natomiast konieczność dokonania przez organ nowej oceny prawnej stanu faktycznego, zaś istotne zmiany w stanie faktycznym mogą powodować nieaktualność wskazań zawartych w uzasadnieniu orzeczenia. Należy podnieść, że po wydaniu wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego nie nastąpiła zmiana prawa. Zmiana ustawy o ochronie przed przywozem na polski obszar celny towarów po cenach dumpingowych nastąpiła natomiast po wydaniu zaskarżonej w poprzednim postępowaniu sądowym decyzji Ministra Gospodarki ( z ... listopada 2000r.), a przed wydaniem orzeczenia przez NSA. Ustawa z dnia 11 grudnia 1997r. ( Dz. U. 97.157.1028) została zastąpiona przez ustawę z dnia 24 sierpnia 2001r. o ochronie przed przywozem na polski obszar celny towarów po cenach dumpingowych ( Dz. U. 01.123.1352), która weszła w życie 26 listopada 2001r. Nowa ustawa w dziale IV – Postępowanie w sprawie obejścia ceł antydumpingowych, kwestie materialnoprawne, będące przedmiotem oceny NSA regulowała analogicznie jak ustawa dotychczasowa, zmienił się natomiast tryb postępowania, gdzie zamiast decyzji minister właściwy do spraw gospodarki wydawał postanowienia – najpierw wstępne, a po upływie terminu określonego w ustawie oraz ewentualnym wniesieniu zastrzeżeń przez strony postępowania i wyznaczeniu posiedzenia wyjaśniającego – postanowienie w sprawie ostatecznych ustaleń co do występowania dumpingu, szkody oraz związku przyczynowego pomiędzy nimi. Postępowanie po wyroku NSA prowadzono w oparciu o nowe przepisy. W zakresie stosowania prawa materialnego należy podkreślić jeszcze i to, iż w stosunku do kwestii podstawowej dla bytu postępowania w sprawie obejścia ceł antydumpingowych tzn. legitymacji do wystąpienia z wnioskiem o wszczęcie tegoż postępowania, musi ona być oceniana na gruncie przepisów obowiązujących w chwili wydania postanowienia o wszczęciu, a więc – zgodnie z ustawą z 11 grudnia 1997r.; taka ocena wynika również z wyroku NSA z 25 lutego 2002r. I. Kwestia legitymacji wnioskodawcy do wszczęcia postępowania oraz określenie przemysłu krajowego: Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z dnia 25 lutego 2002r. wskazał, że zgodnie z art.20 ust 2 i 3 ustawy z dnia 11.12.1997 r. o ochronie przed przywozem na polski obszar celny towarów po cenach dumpingowych (Dz. U. Nr 157. poz. 1028), wniosek o wszczęcie postępowania antydopingowego określonego w art. 44 i 45 powołanej ustawy uważa się za złożony, jeżeli popierają go producenci krajowi, których łączna produkcja stanowi ponad 50% całej produkcji towaru podobnego wyprodukowanego przez tych producentów krajowych, którzy wyrazili swoje poparcie lub sprzeciw wobec wniosku. Postępowania antydumpingowego nie wszczyna się, jeżeli producenci krajowi podobnego towaru, jednoznacznie popierający wniosek, produkują mniej niż 25% całej produkcji podobnego towaru (art. 44 ust 2 w związku z art. 20 ust. 2 i 3 ustawy). Powyższe przesłanki wszczęcia postępowania antydumpingowego na wniosek strony powinny być w sposób wykluczający wątpliwości pozytywnie stwierdzone przez organ orzekający w sprawie, co wynika kategorycznego ujęcia powołanych przepisów art. 20 ust. 2 i 3 ustawy, z powinności organu administracji dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego (art. 7 i art. 77 §1 k.p.a. w związku z art. 2 ust. 3 ustawy z 11.12.1997r.), a także z charakteru wydawanych w postępowaniu antydumpingowym orzeczeń mających cechy podobne do aktu normatywnego. Jest poza sporem, że ... g. są produkowane przez P. S.A. w P. Wnioskodawca postępowania antydumpingowego Sp.c. B. we wniosku o wszczęcie deklarował, że "reprezentuje, co najmniej 50% producentów krajowych" takiego towaru, w toku postępowania administracyjnego importerzy jednak w sposób wyraźny kwestionowali jego legitymację, zarzucając, że nie spełnia przesłanek przewidzianych w art. 20 ust. 2 ustawy. Pomimo to organ orzekający nie przeprowadził stosownego postępowania dowodowego i nie dokonał ustaleń istotnych w przedmiocie przesłanek wszczęcia postępowania antydumpingowego na wniosek Sp.c. B., czy była ona legitymowana do skutecznego wnioskowania wszczęcia postępowania, w szczególności nie wyjaśnił rozmiaru produkcji z. u poszczególnych producentów krajowych i bez dokładnego ustalenia stanu faktycznego, a więc z naruszeniem przepisów art. 7 i 77 §1 k.p.a., oparł się wyłącznie na przytoczonym wyżej wskazaniu Sp.c. B. we wniosku z ....03.1999r. Zdaniem sądu orzekającego powyższe wytyczne i uwagi nie zostały uwzględnione przez organ przy ponownym rozpatrzeniu sprawy. W pierwszej kolejności organ wskazał, że dla konieczności ustalenia legitymacji czynnej wnioskodawcy, ze względu na treść art. 20 ust. 2 i 3 ustawy z 1997r. niezbędne jest wykazanie, czy produkcja s.c. B. w chwili złożenia wniosku i wydania postanowienia o wszczęciu postępowania wynosiła nie mniej niż 25 % całej produkcji towaru podobnego. Sąd podziela wyrażony w postanowieniu pogląd organu, iż żaden z producentów krajowych towaru podobnego nie zgłosił sprzeciwu wobec wszczęcia postępowania, zatem ustaleniu podlegał jedynie warunek z art. 20 ust. 3 ustawy, co najmniej 25 % produkcji podobnego towaru. Należy też zgodzić się z Ministrem, iż jedynym wnioskodawcą postępowania była Spółka B., a spółka P. złożyła jednoznaczne oświadczenie o swoim poparciu dla tego wniosku ( oświadczenie pełnomocnika P. S.A. w protokole ze spotkania wyjaśniającego w MG ...06.2003r.[ ..., str ... protokołu]). W tym zakresie przy ponownym rozpoznaniu sprawy organ podjął działania opisane w pkt. II, ppkt. 1- 3 zaskarżonego postanowienia. Wątpliwości sądu nie budzą jednak tylko ustalenia opisane w Ad. 3, a stwierdzające funkcjonowanie na rynku w badanym okresie 2 producentów z. – s.c. B. i P. S.A. gdyż dadzą się zweryfikować na podstawie dokumentu znajdującego się w aktach administracyjnych, w szczególności informacji z bazy danych polskich firm "K." (... , str. ... akt admin.). Nie ma już jednak możliwości skontrolowania pozostałych twierdzeń organu z pkt. II postanowienia, gdyż są to albo twierdzenia ogólne, nieoperujące konkretnymi danymi ( Ad. 1), albo, co prawda zawierające takie dane, lecz bez możliwości skonfrontowania ich z dokumentem źródłowym, gdyż brak go w przedstawionych aktach administracyjnych ( Ad. 2). I tak organ twierdzi, że dane dotyczące wielkości produkcji zawarte we wniosku o wszczęcie postępowania z dnia 5 maja 1999r. oraz w piśmie firmy P. S.A. z dnia ... kwietnia 1999r. zostały zweryfikowane przez przedstawicieli Ministra Gospodarki w listopadzie 1999r. oraz w kwietniu i maju 2002 r., a wizyta weryfikacyjna przeprowadzona w tych firmach potwierdziła prawdziwość danych dotyczących produkcji przekazanych wcześniej na potrzeby postępowania. Dodatkowo firma B. przekazała Ministrowi kopię sprawozdania o produkcji za 1999 r., przekazanego w dniu 19 stycznia 2000 r. do GUS, która również stanowiła potwierdzenie wcześniej przekazanych danych. W pierwszej kolejności sąd stwierdza, iż z akt administracyjnych wynika, że wniosek o wszczęcie postępowania w sprawie obejścia ustanowionych ceł antydumpingowych złożony przez Spółkę Cywilną B. nosi datę ... marca 1999r., ( ... T I) i znajduje się w nim oświadczenie, że wnioskodawca reprezentuje przemysł krajowy ( str. 4 wniosku) oraz twierdzenie, iż zarówno zapasy wyrobów gotowych jak i surowców do produkcji pozwalały na prowadzenie produkcji w badanym okresie ( brak informacji, co to jest badany okres – uwaga sądu) na zakładanym poziomie ... sztuk miesięcznie. W aktach administracyjnych brak jest natomiast wniosku spółki B. z dnia... maja 1999r., z tej daty ( data prezentaty sekretariatu Departamentu Postępowań Ochronnych ) znajdują się w trzy pisma dotyczące : sprecyzowania wniosku jako wniosku o rozszerzenie cła, wycofania się z objęcia wnioskiem krajów M., K. i F. oraz pismo w przedmiocie ewidencjonowania dostaw. W tej sytuacji trudno jest ustalić, jaki dokument organ miał na myśli i jakie dane brał pod uwagę. Ponadto należy stwierdzić, w aktach administracyjnych ( K ... II) znajduje się sprawozdanie z wizyty w Spółce Cywilnej " B." z dnia ... listopada 1999r., w którym stwierdzono jak wygląda zakład, ile jest pomieszczeń produkcyjnych, jakie znajdują się tam urządzenia i maszyny oraz że jest ... stanowisk pracy. W sprawozdaniu tym, które nie zostało podpisane przez wysłanników ministerstwa dokonujących oględzin, znajduje się stwierdzenie, że fabryka ma możliwości produkcyjne rzędu ok. ... mln. sztuk miesięcznie, przy czym nie wiadomo, czy twierdzenie to oparto na oświadczeniu kontrolowanego, czy na spostrzeżeniach własnych kontrolerów, a jeśli tak to jakich, brak jest bowiem jakiegokolwiek odniesienia do możliwości produkcyjnych zakładu, w tym wydajności posiadanych przez spółkę urządzeń, możliwości magazynowania surowców i elementów do produkcji, oraz ilości posiadanych stanowisk pracy. Dalej, należy zauważyć, że co prawda w aktach administracyjnych udało się odszukać sprawozdanie z oględzin urządzeń technologicznych w firmie P. S.A. w P. w dniu ...05.2002r. ( ... ), to brak już jest trzech istotnych dokumentów na które powołuje się organ w pkt. II zaskarżonego postanowienia tzn. sprawozdania z oględzin u wnioskodawcy w maju 2002r., w tracie którego, jak twierdzi Minister, potwierdzono prawdziwość danych dotyczących produkcji przekazanych wcześniej na potrzeby postępowania oraz kopii sprawozdania o produkcji s.c. B. za 1999r., przekazanego w dniu ... stycznia 2002r.do GUS, a także danych przesłanych przez GUS dotyczących produkcji w latach ... towaru o kodzie ... tj. z. oraz z. do g. Wobec tego, że uzasadnienie zaskarżonego postanowienia w zakresie wszystkich danych dotyczących rozmiarów produkcji wnioskodawcy w chwili złożenia wniosku inicjującego postępowanie w sprawie obejścia ceł antydumpingowych cechuje się zupełnym brakiem konkretności – nie są podawane żadne liczby, a jedynie ogólnie mowa jest o "danych", które były weryfikowane, to w tej sytuacji brak dokumentów źródłowych, z których miałyby te dane wynikać uniemożliwia jakąkolwiek kontrolę sposobu rozumowania organu i dojścia przez niego do konkluzji o procentowym udziale wnioskodawcy w produkcji z. na rynku krajowym. Tym samym należy uznać, że wytyczne zwarte w wyroku z dnia 25 lutego 2002r. nie zostały przez organ w omawianym zakresie w żadnym stopniu wykonane. Naczelny Sąd Administracyjny z wielkim naciskiem podkreślił konieczność dokładnego wyjaśnienia czy s.c. B. była legitymowana do skutecznego wnioskowania wszczęcia postępowania, w szczególności wyjaśnienia rozmiaru produkcji z. u poszczególnych producentów krajowych. Na podstawie uzasadnienia zaskarżonego postanowienia, gdzie nie pada żadna liczba dotycząca wielkości produkcji u poszczególnych producentów krajowych ( s.c. B. i S.A. P.) w badanym okresie oraz przy braku w aktach administracyjnych dokumentów źródłowych, które ewentualnie na taki rozmiar mogłyby wskazywać nie można tej wielkości ustalić. Nie można, więc również ustalić spełnienia przez wnioskodawcę warunku z art. 20 ust. 3 ustawy z 1997r. dotyczącego procentowego udziału w całej produkcji towaru podobnego. W sposób istotny z zarzutem braku legitymacji czynnej do złożenia wniosku o wszczęcie postępowania w sprawie obejścia, a która to legitymacja winna być zgodnie z wytycznymi zawartymi w wyroku z 25.02.2002r. w sposób jednoznaczny stwierdzona, wiąże się zarzut skargi, dotyczący prowadzenia przez wnioskodawcę działalności montażowej. Zdaniem skarżącego podmiot prowadzący działalność montażową nie może zostać uznany za producenta w myśl art. 2 pkt. 3 ustawy z 1997r., wynika to bezpośrednio z treści art. 46 ust. 2, który expressis verbis wyróżnia tzw. "działalność montażową", zgodnie z tym przepisem działalność montażową prowadzoną w Polsce lub kraju trzecim uznaje się za mającą na celu obejście ustanowionych ceł antydumpingowych m.in., gdy wartość części używanych do montażu, pochodzących z kraju, z którego przywożone towary są objęte cłami antydumpingowymi, stanowi nie mniej, niż 60% łącznej wartości części zmontowanego towaru, przy czym w żadnym wypadku za obchodzenie ceł antydumpingowych nie zostanie uznana sytuacja, w której wartość dodana do przywiezionych części w trakcie montażu lub wykończenia przekracza 25% kosztów produkcji. Sąd podziela taką interpretację przepisów dotyczących tego, na czyj wniosek może być wszczęte postępowanie w sprawie obejścia ceł antydumpingowych ( art. 44 ust. 1 i 2 w zw. z art. 20 ust. 2 i 3 ustawy z 1997r.). Zdaniem sądu postępowanie nie może zostać wszczęte na wniosek tego, czyja działalność po przeprowadzonym postępowaniu antydumpingowym w konsekwencji mogłaby zostać uznana za mającą na celu obejście ustanowionych ceł antydumpingowych. Tak, więc producent, o którym w mowa w art. 20 ust. 2 i 3 nie może jednocześnie prowadzić działalności montażowej, wyczerpującej przesłanki z art. 46 ust.2 ustawy. W odpowiedzi na zarzut skargi, dotyczący działalności o charakterze montażowym prowadzonej przez firmę Budzyński, z powołaniem się przez skarżącego na okoliczność iż komponenty do montażu z. pochodzą w 100% z importu, który był podnoszony przez M. H. w toku całego postępowania administracyjnego oraz zastrzeżeniach stron - w zaskarżonym postanowieniu z dnia ... września 2003r. wskazano, że organ odniósł się wyczerpująco do tego zarzutu w odpowiedzi na skargę dotyczącej decyzji z dnia ... listopada 2000r. ( nie wydanej w tej sprawie – uwaga sądu), gdzie przedstawiono zweryfikowane dane zgromadzone w trakcie postępowania dotyczące wartości sprowadzanych przez wnioskodawcę z C. części do produkcji z. Organ wskazał również, iż NSA w swoim wyroku z dnia 25 lutego 2002r. nie podważył argumentów przedstawionych w tym zakresie. Ta sama argumentacja została podniesiona w odpowiedzi na skargę, dodatkowo organ powołał się na sygnaturę sprawy przed NSA (V SA 993/01). W tym zakresie należy wskazać, iż taki sposób rozpoznania sprawy w tej części powoduje, iż rozstrzygnięcie to uchyla się całkowicie spod kontroli sądu. Po pierwsze należy podkreślić, iż w niniejszej sprawie został wydany w dniu 25 lutego 2002r. wyrok pod sygnaturą V SA 3981/00 i VSA 27/01, a nie V SA 993/01, ponadto w uzasadnieniu orzeczenia NSA nawet w jednym zdaniu nie odniósł się do kwestii ewentualnego prowadzenia przez wnioskodawcę niniejszego postępowania antydumpingowego działalności montażowej, w zakończeniu uzasadnienia wskazując, iż wymienione w nim uchybienia czynią zbędnym ocenę dalszych przesłanek cła antydumpingowego Sąd podkreślił zarazem wyraźnie, że przesłanki związane z legitymacją czynną firmy B. do wystąpienia z wnioskiem w sprawie wszczęcia postępowania w sprawie obejścia ceł antydumpingowych powinny być w sposób wykluczający wątpliwości pozytywnie stwierdzone przez organ orzekający w sprawie. Wobec tego, że prowadzenie działalności montażowej w zakresie opisanym w art. 46 ust. 2, w szczególności w pkt. 2), ustawy z 1997r., zdaniem sądu, wykluczało możliwość zostania uznanym za przedstawiciela przemysłu krajowego, legitymowanego do złożenia wniosku o wszczęcie postępowania w sprawie obejścia, a jest bezsporne, iż przedstawiciel firmy B. przyznawał, iż dysponuje linią montażową do produkcji z. i stwierdził, iż nigdy nie ukrywał importu części, wskazał, jakie części importował i z jakich państw ( prot. ze spotkania wyjaśniającego z dnia ... czerwca 2003r. w ..., str. ... protokołu), należy uznać, że ta kwestia nie została przez organ należycie wyjaśniona, nie wykonano, zatem wytycznych sądu, który zobowiązał organ do jednoznacznego i wszechstronnego wyjaśnienia kwestii posiadania legitymacji czynnej przez s.c. B. do wystąpienia z wnioskiem, która jest kwestią wstępną. Nie może zostać uznane za takie wyjaśnienie powołanie się na odpowiedź na skargę złożoną w innej sprawie sądowej. Wielokrotnie w orzecznictwie i doktrynie podkreślano, że nawet sama odpowiedź na skargę ( dotycząca właściwej, zaskarżonej daną skargą decyzji) nie może zastępować ustaleń, które powinny się znaleźć w uzasadnieniu decyzji. Tym bardziej w takim, jak to postępowaniu, gdzie zgromadzony materiał dowodowy mieści się w 14 tomach akt, a po wydaniu wcześniejszego orzeczenia przez Naczelny Sąd Administracyjny przeprowadzono dalsze, obszerne postępowanie dowodowe (T 9-14) w toku, którego czyniono ustalenia, co do charakteru i zakresu prowadzonej przez wnioskodawcę działalności. II. Zarzut nieuprawnionego przyjęcia, iż przedmiotem postępowania jest import z. w. Zdaniem Skarżącego w zaskarżonym orzeczeniu w sposób nieuprawniony przyjęto, iż przedmiotem postępowania jest import z. "w.", podczas, gdy przedmiotem przywozu jest towar określony, jako "Z. , g., do ..." z przypisanym mu kodem PCN 9613 20. Skarżący podnosi, że jest to oficjalna klasyfikacja, która powinna zostać wykorzystana na potrzeby postępowania antydumpingowego. Organ w sposób nieuprawniony uznał, że " ...." Żadna z oficjalnych klasyfikacji mających rangę źródła prawa nie klasyfikuje z. "w." – tylko z. do w.". Potwierdza to stanowisko brzmienie Polskie Normy ... – " Z. – wymagania bezpieczeństwa". W powyższej normie podano m. in. definicję produktu o nazwie z. " ...", zgodnie z nią [...]". W żadnym wypadku nie zostało, zatem wprowadzone kryterium rozróżnienia z., polegające na "możliwości wymiany kamienia". Zdaniem skarżącego organ przyjmując za decydujące kryterium możliwość wymiany kamienia oparł się tylko i wyłącznie na opinii technicznej przygotowanej przez podmiot prywatny. Ostatecznie skarżący stwierdził, iż przyjęty przez organ środek dowodowy w postaci ekspertyzy technicznej WAT nie może zostać uznany za dowód w sprawie, ponieważ dotyczy badania właściwości ( zużycie i wymienialność kamienia) niemającej znaczenia z punktu widzenia klasyfikacji z. do w. W tym zakresie Naczelny Sąd Administracyjny wskazał w wytycznych zawartych w wyroku z 25 lutego 2002r. co następuje: w kwestii, czy z. importowane jako tzw. ,,w." (...) są podobne do towaru (z.) objętego cłem antydumpingowym ustanowionym decyzją z dnia ....10.1998 r., istotny jest przepis art. 2 pkt 1 powołanej ustawy z 11.12.1997 r. Według tego przepisu, towarem podobnym jest towar, który jest jednakowy pod każdym względem w stosunku do towaru objętego ustępowaniem antydumpingowym, lub w razie braku takiego towaru, inny towar, który, pomimo że nie jest jednakowy pod każdym względem, ma cechy ściśle odpowiadające cechom towaru objętego postępowaniem antydumpingowym. Sąd odniósł się do badań Laboratorium Badań ... w K. oraz do badania rynku przeprowadzonego przez Centrum Badania Opinii Społecznej, wskazując, że według ustaleń organu orzekającego import z. "..." w okresie 1999 – I kw. 2000r. wyniósł ok. ... mln. sztuk, natomiast przedmiotem badania I. w K. było tylko ... szt. Z. "...", z których ... próbek spełniło wymagania w zakresie szczelności również po 10 napełnienia. Sąd wskazał, że nawiązując do tych badań Instytut G. w piśmie z dnia ....11.2000 r. stwierdził, że "wszystkie badane z. z technicznego punktu widzenia były z. do w., a brak dokładnej instrukcji odnośnie stosowanego aplikatora nie uniemożliwiał napełnienia, a jedynie go utrudniał". I. podniósł ponadto, że stwierdzenie, iż badanie potwierdziło jednorazowy charakter z. "nie może być przypisywane ekspertom z I." (t. VIII k. 1156 akt adm. spr V S.A. 27/01). W konkluzji sąd wskazał, iż co prawda o podobieństwie towarów jak i o ocenie określonego stanu faktycznego, jako przypadku obejścia ceł antydumpingowych, w świetle art. 2 pkt 1 i art. 46 ust. 1 ustawy z 11.12.1997 r. nie rozstrzyga wyłącznie ,,techniczny punkt widzenia", podkreślony w piśmie I. z 10.11.2000 r., i w związku z tym, jak i z uwagi na mało reprezentatywną próbkę ... z., dowody pochodzące od I. same przez się nie przesądzają o kwalifikacji przedmiotu objętego postępowaniem antydumpingowym i ostatecznej merytorycznej ocenie przesłanek cła antydumpingowego, to jednak podkreślić należy jednocześnie, że dowody te – wobec przytoczonej ich treści – nie mogą, być również poczytane za podstawę oceny uznającej z. w. za podobne do z. objętych cłem antydumpingowym ustalonym decyzją z ....10.1998r. Zdaniem sądu wyjaśnienie tej kwestii i ewentualne stwierdzenie istnienia omawianej przesłanki cła antydumpingowego wymagało przeprowadzenia przez organ orzekający dodatkowego postępowania dowodowego (w razie potrzeby również dowodu z opinii biegłego), którego organ orzekający nie przeprowadził i w konsekwencji nie przedstawił w rozstrzygnięciu przekonywającego wywodu w przedmiocie powyższej przesłanki cła antydumpingowego. Potrzeby tego rodzaju postępowania dowodowego nie uchylają powoływane przez organ orzekający badania rynku przeprowadzone przez Centrum Badania Opinii Społecznej. Badania te, jako przyczynę używania przedmiotowych z., jako ... wskazują, bowiem brak instrukcji napełniania z. i właściwego aplikatora zapewniającego napełnienie. Tego rodzaju wskazanie nie może jednak decydować o rzeczywistym charakterze z. importowanych jako ,,w.". Brak instrukcji może być, bowiem wynikiem nienależytego wykonania przez eksportera bądź dalszych zbywców z. zobowiązań sprzedawcy. Poza tym, jak wskazano, z pisma I. z 10.11.2000 r. wynika, ze rynek krajowy dysponuje odpowiednimi aplikatorami oraz ze ,,brak dokładnej instrukcji odnośnie stosowanego aplikatora nie uniemożliwiał napełnienia, a jedynie go utrudniał." Zdaniem sądu orzekającego w niniejszym postępowaniu, zarzut skarżącego odnoszący się do nieuprawnionego przyjęcia przez organ, iż przedmiotem postępowania jest import z. w tym sensie, w jakim podkreśla, że organ dokonał dla celów postępowania antydumpingowego pozaprawnej klasyfikacji z. objętych postępowaniem, sprzecznej z Polską Scaloną Nomenklaturą Handlu Zagranicznego( PCN) oraz normą ...: jest niezasadny. Postępowanie w sprawie obejścia ceł antydumpingowych jest szczególnym rodzajem postępowania, dotyczy towarów, których sprowadzenie oznacza zmianę struktury przywozu niemającą uzasadnionych podstaw ekonomicznych poza unikaniem następstw ceł antydumpingowych w wyniku, której nastąpiło osłabienie skutków nałożonego cła antydumpingowego. W niniejszym postępowaniu takim działaniem w celu obejścia ceł antydumpingowych było m.in. wprowadzanie na rynek z. w. funkcjonujących w praktyce obrotu dla nabywców tak, jak z., gdyż cła antydumpingowe nałożone w październiku 1998r. dotyczyły właśnie j. z. z C. W postępowaniu w sprawie obejścia ceł antydumpingowych konieczne jest dokonanie oceny, czy jakiś towar (podobny, lecz nie tożsamy z towarem, na który już nałożono cła antydupingowe ) w obrocie, na rynku, działa dumpingująco. To oznacza, że kryteria decydujące o tożsamości towaru określone w prawie celnym, czy polskiej normie są bez znaczenia. Taka ocena argumentacji skarżącego nie jest jednak tożsama ze stwierdzeniem, że organ prawidłowo wykazał podobieństwo towaru określanego, jako z. do w. napełniania do z. k. ..., na które wprowadzono cło antydumpingowe decyzją Ministra Gospodarki z ... października 1998r. Decydujące dla tego stwierdzenia było kryterium wykonania wytycznych zawartych w wyroku NSA z 25 lutego 2002r. Zdaniem tamtego sądu dotychczasowe rezultaty postępowania dowodowego, w tym badania rynku oraz badanie z. przez Instytut G. nie mogły zostać poczytane za podstawę oceny uznającej z. za podobne do z. objętych cłem antydumpingowym nałożonym decyzją z 1998r. Sąd zlecił przeprowadzenie dodatkowego postępowania dowodowego, w tym dowodu z opinii biegłego. Organ formalnie to zalecenie wykonał, zlecając wykonanie dodatkowej opinii Przedsiębiorstwu Projektowo – Wdrożeniowemu A. sp.z o.o., rezultaty uzupełniającego postępowania dowodowego opisane zostały szczegółowo w pkt.VI, 1 zaskarżonego postanowienia. Ogólnie rzecz biorąc z ekspertyzy tej wynika, iż w przekazanych do badań z. nie przewidziano możliwości wymiany kamienia iskrzącego przez użytkownika, zastosowany kamień iskrzący jest taki sam jaki jest używany w z.. Po przeprowadzeniu testów stwierdzono, że ok. 75 % kamienia zużywa się do wypalenia paliwa zawartego w zbiorniku napełnionym przez producenta, zatem wykorzystanie wmontowanego zaworu i ponowne napełnienie zbiornika paliwem spowoduje, że paliwo to nie będzie mogło zostać spalone, a z. zawierająca zbiornik ciekłego ... stanie się odpadem niebezpiecznym dla użytkownika i środowiska. Opinię tę kwestionowali uczestnicy postępowania administracyjnego, składając inne opracowania, w tym przede wszystkim ekspertyzę Instytutu G. której konkluzja była zgoła odmienna od opinii A. Sprowadzała się przede wszystkim do tego, że mechanizm wytwarzania płomienia (wmontowany fabrycznie i niewymienny kamień) może zapewnić – w zależności od sposobu użytkowania z., co najmniej ... – krotne napełnianie zbiornika ... Organ wyjaśnił, iż sprzeczność wyników obu ekspertyz wynika z tego, że w badaniach przeprowadzanych na jego zlecenie płomień był podtrzymywany tylko przez jedną sekundę, ponieważ taki czas jest potrzebny do zapalenia papierosa, natomiast w badaniach przeprowadzonych przez I. czas ten wynosił ... sekundy, co oznacza trzykrotnie większe zużycie ... przypadające na każde użycie mechanizmu wytwarzania płomienia. W tym miejscu należy podkreślić, że kwestia oceny realnej możliwości w. napełnienia z. ma w niniejszej sprawie ogromne znaczenie. W zasadzie niespornej jest między stronami, że badane z. posiadają zamontowany na stałe i niewymienny mechanizm wytwarzania płomienia ( kamień iskrzący), który zużywa się przy wytwarzaniu iskry. Decyzja Ministra Gospodarki z dnia ... października 1998r. wprowadziła cło antydumpingowe na z. ... według kodu PCN 9613 10 00 0, w których nie uzupełnia się ... i nie wymienia kamienia, co stanowi warunek łączny. Zatem o podobieństwie towaru, jako działającego antydumpingująco, w sposób niewątpliwy będzie przesądzała ta jego cecha, która wskazuje czy jest faktyczna ( a nie tylko teoretyczna z racji wmontowania z.) możliwość uzupełnienia ... Dla dokonania tej oceny niezbędne jest, aby sąd mógł prześledzić prawidłowość przeprowadzonych w tym zakresie dowodów, co wymaga udokumentowania ich w aktach w taki sposób, aby umożliwić kontrolę kompletności zebranego materiału, spójności wnioskowań, które powinny dać się prześledzić i zweryfikować, zasadności odrzucenia argumentów strony przeciwnej. Odnosząc to do przeprowadzonej na zlecenie organu opinii, należy wskazać, że jakkolwiek sama opinia znajduje się w aktach administracyjnych, to brak już zlecenia jej przeprowadzenia oraz udokumentowania faktu zmiany pierwotnych założeń, przede wszystkim, co do czasu podtrzymywania płomienia, który to parametr, jak się okazuje ma fundamentalne znaczenie dla wyniku badania, co do wypalenia zbiorniczka ... z wykorzystaniem żywotności niewymiennego kamienia. Na fakt zmiany pierwotnych założeń do opinii na zlecenie organu zwrócił uwagę Instytut G. w piśmie z dnia ...04.2003r. (między ...) skierowanym do uczestnika postępowania – S. T., wskazując, że w procedurze badań podpisanej przez Prezesa Zarządu P. "A." sp. z o.o. jest mowa o... sekundowym utrzymaniu płomienia o wysokości ok. ... mm. W ekspertyzie wykonano natomiast badania w czasie jednej sekundy i dla płomienia o wysokości ... mm w rezultacie uzyskując wyniki diametralnie odmienne od tych, jakie byłyby przy przestrzeganiu pierwotnych założeń. Zdaniem sądu ta kwestia nie została w sposób jednoznaczny udokumentowana w aktach, ani wyjaśniona w zaskarżonym postanowieniu. Co prawda organ wskazał, że badanie przeprowadzono, przy wysokości płomienia ... mm., ponieważ na taką wysokość są ustawione z. nieposiadające możliwości jego regulacji oraz stosowano czas jednosekundowy, ponieważ taki czas potrzebny jest do zapalenia papierosa. Są to jednak twierdzenia arbitralne, bez wskazania ich podstawy (choćby czy przeprowadzono w tym zakresie jakieś badania, czy eksperyment), nie wyjaśniają również, dlaczego pierwotne założenia były inne i dlaczego je zmieniono, już po zleceniu ekspertyzy. Tym samym należy stwierdzić, iż również w tym zakresie naruszono art. 153 p.p.s.a., gdyż nie wykonano właściwie wytycznych sądu zawartych w wyroku z dn. 25 lutego 2002r. III. Zarzut bezprzedmiotowości postępowania ze względu na przekroczenie terminów przewidzianych do zakończenia postępowania. Skarżący wskazał, że zgodnie z treścią art. 63 ust.2 ustawy antydumpingowej z 2001r. postępowanie w sprawie obejścia ceł antydumpingowych winno się zakończyć w terminie ... miesięcy od daty jego rozpoczęcia. Termin ten jest terminem prekluzyjnym, zatem w przypadku jego przekroczenia minister jest obowiązany, stosownie do treści art. 51 ustawy antydumpingowej zakończyć postępowanie poprzez jego umorzenie, gdyż stało się one bezprzedmiotowe. Sąd uznaje ten zarzut za bezzasadny. Należy zgodzić się z Ministrem, iż terminy do zakończenia postępowania antydumpingowego, zawarte zarówno w ustawie z 11 grudnia 1997r., jaki z ... sierpnia 2001r. mają charakter terminów procesowych. Wbrew twierdzeniom Skarżącego nie są to terminy prawa materialnego, które powodowałby przedawnienie orzekania w sprawie, tym samym ich upływ nie pozbawia organu administracji zdolności do rozpoznania i orzekania w sprawie przed nim zawisłej, a wydana w sprawie decyzja jest ważna i skuteczna. IV. Z tych wszystkich względów zaskarżone postanowienie nie mogło się ostać i na podstawie art. 145 § 1 pkt. 1 c podlegało uchyleniu. Sąd uznał, iż organ dopuścił się naruszenia przepisów postępowania – art. 153 p.p.s.a, oraz art. 32 i 36 ustawy z dnia 24 sierpnia 2001r. o ochronie przed przywozem na polski obszar celny towarów po cenach dumpingowych, w szczególności ustępów 1 i 2 tych artykułów, które zobowiązują organ do ustalenia stanu faktycznego sprawy na podstawie materiałów dowodowych zgromadzonych w toku postępowania, a naruszenie to mogło mieć istotny wpływ na wynik sprawy. Opisane, w pkt. I i II uzasadnienia uchybienia w zakresie gromadzenia materiału dowodowego (np. braki co do żądanych wcześniej danych statystycznych), dokumentowania dokonanych czynności procesowych (co do przeprowadzonych oględzin, zlecenia przeprowadzenia opinii, zastrzeżonych parametrów) oraz uchybienia w zakresie sporządzenia uzasadnienia orzeczenia ( brak wskazania konkretnych kwot, wskaźników i wielkości, które świadczyłyby o spełnieniu przez s.c. B. kryteriów wymaganych dla wnioskodawcy postępowania w sprawie obejścia ceł antydumpingowych) powodują, że sąd nie ma możliwości dokonania oceny prawidłowości ustalonego stanu faktycznego przyjętego za podstawę orzeczenia. Tym samym staje się niemożliwa ocena prawidłowości przyjęcia przez organ przesłanek uzasadniających orzeczenie w przedmiocie nałożenia ostatecznego cła antydumpingowego. Przy ponownym rozpoznaniu sprawy Minister Gospodarki uzupełni i uporządkuje akta, z uwzględnieniem uwag zawartych w uzasadnieniu. W uzasadnieniu orzeczenia wskaże konkretne dane i wskaźniki, które świadczą o spełnieniu przez wnioskodawcę kryteriów z art. 20 ust. 3 ustawy z dnia 11 grudnia 1997r., ustosunkuje się od ponoszonego przez skarżącego zarzutu prowadzenia przez wnioskodawcę działalności montażowej, wyczerpującej warunki z art. 46 ust. 2 tej ustawy, posługując się sprecyzowanymi i skonkretyzowanymi danymi, dbając jednocześnie, aby materiał źródłowy na poparcie jego twierdzeń znajdował się w aktach administracyjnych. Ponadto spowoduje dołączenie do akt zlecenia przeprowadzenia opinii, sporządzonej w wykonaniu wytycznych Naczelnego Sądu Administracyjnego, a także przyjętych w tym zakresie założeń, ewentualnej podstawy zmiany tych założeń i parametrów. Wyjaśni, powołując się na konkretne źródła lub badania, jak długo jest podtrzymywany płomień ( średnio) dla zapalenia papierosa. V. Wobec tego, że jak wspomniano wyżej ustawa z dnia 11 grudnia 1997r. ( Dz. U. 97.157.1028) została zastąpiona przez ustawę z dnia 24 sierpnia 2001r. o ochronie przed przywozem na polski obszar celny towarów po cenach dumpingowych ( Dz. U. 01.123.1352), która weszła w życie 26 listopada 2001r. i która wprowadziła obligatoryjny dwustopniowy tryb rozpoznawania spraw w przedmiocie obejścia ceł antydumpingowych ( art.63 ust. 2 w zw. z art. 24 – 37 ustawy) koniecznym stało się uchylenie również poprzedzającego zaskarżone postanowienie – postanowienia w sprawie wstępnych ustaleń dokonanych w ramach ponownego rozpatrzenia decyzji Ministra Gospodarki w sprawie nałożenia ostatecznego cła antydumpingowego w związku z przywozem na polski obszar celny z. w celu obejścia cła antydumpingowego ustanowionego decyzją Ministra Gospodarki z dnia 26 października 1998r., na podstawie art. 135 p.p.s.a. O wstrzymaniu wykonania zaskarżonego postanowienia orzeczono na podstawie art. 152 p.p.s.a., a o zwrocie kosztów na rzecz skarżącego postanowiono w oparciu o art. 200 oraz 205 §1 i 2 p.p.s.a.