VI SA/Wa 1298/10

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Danuta Szydłowska Sędziowie Sędzia WSA Pamela Kuraś-Dębecka (spr.) Sędzia WSA Magdalena Maliszewska Protokolant st. sekr. sąd. Paulina Paczkowska po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 25 października 2010 r. sprawy ze skargi R. Sp. z o.o. z siedzibą w R. na decyzję Przewodniczącego Krajowej Rady Radiofonii i Telewizji z dnia [...] kwietnia 2010 r. nr [...] w przedmiocie koncesji na rozpowszechnianie programu radiowego oddala skargę Zaskarżoną decyzją Przewodniczącego Krajowej Rady Radiofonii i Telewizji (KRRiT) z dnia [...] kwietnia 2010 r. podjętą w wykonaniu uchwały KRRiT z dnia [...] marca 2010 r. Nr [...] utrzymano w mocy decyzję z dnia [...] października 2009 r. w sprawie udzielenia koncesji spółce "G." Sp. z o.o. z siedzibą w G. na rozpowszechnianie programu radiowego pod nazwą "F." ze stacji nadawczej zlokalizowanej w C. w województwie s. (100,2 MHz). Do wydania tej decyzji doszło w następującym stanie faktycznym i prawnym; W Monitorze Polskim z dnia 2 lutego 2009 r. nr 8, poz. 83 ukazało się ogłoszenie Przewodniczącego KRRiT z dnia 26 stycznia 2009 r. o możliwości uzyskania koncesji na rozpowszechnianie programu radiowego. Ogłoszenia stanowiło podstawę do składania wniosków o udzielenie jednej koncesji, na okres 10 lat, na rozpowszechnianie programu radiowego o zasięgu lokalnym (C. i okolice na terenie województwa s.) i o charakterze uniwersalnym, tj. programu zawierającego różne gatunki i formy radiowe oraz różnorodną problematykę, w którym nadawane będą audycje słowne i inne przekazy słowne oraz elementy słowne w audycjach słowno-muzycznych poświęcone tematyce lokalnej odnoszącej się do C. i pobliskich okolic, w tym obligatoryjnie będą nadawane: własne lokalne serwisy informacyjne (dzienniki) oraz publicystyka na temat problemów lokalnych. Audycje i inne przekazy poświęcone tematyce lokalnej będą nadawane w godzinach 600-2300. W myśl tego ogłoszenia przez audycje realizujące tematykę lokalną rozumie się różne rodzaje i gatunki radiowe, w których prezentowane są aktualne wydarzenia i problemy (społeczne, polityczne, gospodarcze, sportowe i inne) dotyczące lokalnej społeczności, kultura i historia danego regionu (w tym twórczość ludowa i muzyka ludowa w wykonaniu lokalnych/regionalnych zespołów ludowych itp.), a także użyteczne informacje lokalne. Ponadto w programie muzyka chrześcijańska będzie stanowić nie mniej niż 20 % tygodniowego czasu nadawania programu. Audycje i inne przekazy niepochodzące od Koncesjonariusza, tj. niewytworzone przez Koncesjonariusza ani na jego wyłączne zamówienie, rozpowszechnione lub rozpowszechniane równocześnie w programie innego nadawcy, nie mogą stanowić więcej niż 33 % czasu nadawania programu w godzinach 600-2300. Ostatecznie wnioski o udzielenie koncesji złożyły następujące podmioty; - w dniu [...] marca 2009 r. "R. P." S.A. z siedzibą w W., - w dniu [...] marca 2009 r. "G." Sp. z o.o. z siedzibą w G., - w dniu [...] marca 2009 r. "R." Sp. z o.o. z siedzibą w R., - w dniu [...] marca 2009 r. "M." Sp. z o.o. z siedzibą w K. Wniosek R. L. został pozostawiony bez rozpoznania. W dniu [...] października 2009 r. w wykonaniu uchwały KRRiT Nr [...] z dnia [...] lipca 2009 r. działając na podstawie art. 33 ust. 2 i 3, art. 36 ust. 1 oraz art. 37 ust. 1-3 i 38a ustawy z dnia 29 grudnia 1992 roku o radiofonii i telewizji (Dz.U. z 2004 r. Nr 253, poz. 2531 z późn. zm.- dalej u.r.t), w związku z art. 104 k.p.a. Przewodniczący KRRiT wydał decyzję, mocą której udzielił spółce "G." Sp. z o.o. z siedzibą w G. koncesji na rozpowszechnianie programu radiowego pod nazwą "F." obowiązującej od dnia [...] października 2009 r. do dnia [...] października 2019 r. (pkt VI Koncesji) . W pozostałych punktach Koncesji określono jej warunki, zaś w pkt. IX Koncesji orzeczono o odmowie udzielenia koncesji pozostałym wnioskodawcom tj. "R. P." S.A. z siedzibą w W., "R." Sp. z o.o. z siedzibą w R. (skarżąca), oraz "M." Sp. z o.o. z siedzibą w K. Zdaniem Przewodniczącego KRRiT wszystkie strony złożyły wnioski zawierające niezbędne informacje i załączniki. Wnioski spełniły także kryteria ekonomiczno-finansowe pozwalające na dysponowanie niezbędnymi środkami finansowymi potrzebnymi do realizacji inwestycji. Dokonując analizy wniosków KRRiT stwierdziła, że zadeklarowane projekty programów spełniają warunki ogłoszenia w zakresie: uniwersalnego charakteru programu - obecne są w nim różne rodzaje audycji, w tym audycje informacyjno-publicystyczne i rozrywkowe; tematyka lokalna, muzyka, w tym muzyka chrześcijańska. KRRiT uznała, że wszystkie wnioski od strony formalnej spełniały warunki zawarte w ogłoszeniu. Oceny faktycznej zgodności z ogłoszeniem dokonano na podstawie analizy projektu w zakresie: 1. charakteru programu określonego według przedstawionej przez Wnioskodawcę struktury gatunkowej programu oraz planowanych udziałów poszczególnych rodzajów audycji, 2. deklarowanego udziału tematyki lokalnej w tygodniowym czasie nadawania programu w godzinach 6.00-23.00 oraz udziału tematyki lokalnej wynikającego z ramówki, 3. deklarowanego udziału w programie audycji obligatoryjnych tj. lokalnych dzienników i publicystyki lokalnej w tygodniowym czasie nadawania w godz. 6.00 - 23.00 oraz udziału audycji obligatoryjnych wynikającego z ramówki, 4. deklarowanego udziału w programie muzyki chrześcijańskiej, która zgodnie z ogłoszeniem powinna zajmować nie mniej niż 20 % tygodniowego czasu nadawania programu. Uzasadniając decyzję organ wskazał, że wybrany podmiot "G." pod nazwą programu "F." zadeklarował stworzenie programu najbardziej różnorodnego, adresowanego do: "szerokiej grupy słuchaczy, których wspólnymi cechami są: zamiłowanie lub zainteresowanie kulturą i tradycją S., pragnienie rozwoju wewnętrznego oraz charakterystyczny dla S. szacunek dla wartości chrześcijańskich." Mają to być słuchacze w wieku 30 - 60 lat, mieszkańcy miast Aglomeracji S.: B., C., K., R. S., S.S. S. i S., osoby podróżujące przez Aglomerację S. zainteresowane lokalnymi wydarzeniami, poszukujące rozwoju intelektualnego i zawodowego, ludzie zainteresowani pogłębianiem swojej wiary, członkowie wszystkich kościołów chrześcijańskich, a także osoby obojętne religijnie szukające odpowiedzi na ważne życiowe pytania. Program ma również zainteresować osoby, które cenią i lubią tradycję oraz kulturę s.; muzyka chrześcijańska (C. C. M.) ma uzupełnić krąg odbiorców o miłośników tego gatunku oraz stałą współpracę ze Stowarzyszeniem D., które jest strukturą chrześcijańską tworzoną głównie przez p. W decyzji koncesyjnej zaakceptowane zostały przez organ następujące rodzaje audycji: audycje informacyjne - 9 %; audycje publicystyczne - 2,3 %, audycje rozrywkowe (słowne i słowno-muzyczne) - 1,3 %; audycje sportowe - 1,2 %; audycje edukacyjne i poradnicze - 2,5 %; audycje religijne - 1,3 %, audycje literackie i formy dramatyzowane - 0,4 %, muzyka w programie - 70,5 %; inne 2 %, autopromocja i zapowiedzi - 4,5 %, płatne elementy programu - 5,0 %. W tym zakresie organ wskazał, że struktura gatunkowa programu jest różnorodna, i największy udział - obok muzyki - będą miały audycje informacyjne, edukacyjne i poradnicze oraz publicystyczne. Warstwa słowna (nie licząc autopromocji, zapowiedzi i elementów płatnych oraz audycji rozrywkowych - słownych i słowno-muzycznych) stanowić będzie 18,6 % w tygodniowym czasie nadawania w godzinach 6.00-23.00. Audycje słowne i inne przekazy słowne poświęcone tematyce lokalnej zajmą 14 % tygodniowej emisji programu w w/w godzinach, w tym własne lokalne dzienniki i publicystyka poświecona tym problemom - 6,5 % czasu jw. Program ramowy potwierdza deklaracje zarówno w zakresie udziału warstwy słownej jak i tematyki lokalnej (w tym elementów obligatoryjnych). Tematyka lokalna dotyczyć będzie B., C., K., R. S., S. S., S. Ponadto spółka zadeklarowała, że współczesna muzyka chrześcijańska (C. C. M.) zajmie ponad 30 % tygodniowego czasu nadawania, w tym 25 % w porze dziennej. Planuje także nadawanie utworów słowno-muzycznych w gwarze s., muzykę lat 70, 80 i 90 oraz "autorskie programy muzyczne takie jak ‘’R.’’ czyli największe przeboje europejskich i amerykańskich list przebojów lat 50, 60 i 70, największe polskie przeboje z dawnych lat, lista przebojów muzyki C. C. M." Jednocześnie organ stwierdził, że gwarancją promocji muzyki chrześcijańskiej na antenie F. jest współpraca tego wnioskodawcy ze Stowarzyszeniem D. Tematyka lokalna będzie obecna w różnych rodzajach audycji informacyjnych, (tj. dziennikach, informatorach użytkowych dotyczących pogody, prasy lokalnej sytuacji na drogach, w informatorach o awariach w poszczególnych miastach aglomeracji, o lokalnych imprezach kulturalnych, sportowych, społecznych i religijnych), w audycjach publicystycznych, religijnych, rozrywkowych, edukacyjnych, poradniczych, sportowych oraz muzycznych. W programie mają być również nadawane audycje kontaktowe z lokalnymi słuchaczami. Kontakt ten będzie utrzymywany również poza anteną. Wnioskodawca planuje przyjmowanie wycieczek szkolnych w siedzibie radia, realizację cyklów audycji przy udziale radiosłuchaczy, prowadzenie zajęć dziennikarskich dla uczniów Liceum i Gimnazjum E. T. E., realizację projektów internetowych "e-pomoc" przy współudziale Stowarzyszenia D., organizację imprez muzycznych (między innymi duże koncerty muzyczne z muzyką chrześcijańską). Poza wymienionymi wyżej rodzajami audycji poświęconymi tematyce lokalnej, wnioskodawca planuje nadawanie słuchowiska oraz reportaży produkowanych przez Fundację G. Deklarowany udział utworów słowno-muzycznych wykonywanych w języku polskim w kwartalnym czasie nadawania ogółu utworów słowno-muzycznych w programie ma stanowić 35 %. Biorąc powyższe pod uwagę Krajowa Rada Radiofonii i Telewizji pozytywnie oceniła wniosek w zakresie projektowanego programu, jako stanowiący istotne uzupełnienie oferty programowej dostępnej słuchaczom w C. i okolicach, przede wszystkim ze względu na projektowaną dużą różnorodność audycji w programie, wysoki w nim udział muzyki chrześcijańskiej oraz planowany duży udział treści lokalnych na antenie, w tym dzienników i audycji publicystycznych dotyczących życia społeczności mieszkającej na obszarze objętym zasięgiem nadawania. W dniu wydania koncesji jedynym udziałowcem spółki "G." Sp. z o.o. z siedzibą w G. było Stowarzyszenie D. z siedzibą w W. Analizując wnioski pozostałych stron z uwzględnieniem struktury programowej oraz z punktu widzenia wymaganych warunków organ uznał, że pozostałe propozycje zgłoszonych programów są mniej różnorodne. Co do wniosku spółki "R. P." S.A. z siedzibą w W. organ stwierdził, iż proponowany program radiowy o charakterze uniwersalnym pod nazwą "R. P. C." zawierałby następujące rodzaje audycji (udziały w odsetkach tygodniowego czasu nadawania programu w godz. 6.00 - 23.00): audycje informacyjne - 12,4 %; audycje publicystyczne - 8,05 %; audycje rozrywkowe (słowne i słowno-muzyczne) - 4,97 %; muzyka - 53,58 %; autopromocja i zapowiedzi - 6 %; płatne elementy programu - 15 %. W tym są trzy rodzaje audycji: informacja, publicystyka i rozrywka, zaś największy udział będzie miała informacja. Warstwa słowna (bez autopromocji i płatnych elementów programu) ma zajmować 25,42 % tygodniowego programu w godzinach 6.00-23.00. Wnioskodawca deklaruje, że udział tematyki lokalnej w programie wyniesie 10,01 % tygodniowego czasu nadawania programu w godzinach 6.00-23.00, w tym tzw. obligatoryjne tj. własne lokalne dzienniki i publicystyka poświęcone problemom lokalnym mają stanowić 9,45 % tego czasu. Rozpatrując wniosek "R." Sp. z o.o. z siedzibą w R. dotyczący rozpowszechniania programu radiowego pod nazwą "R. C." o charakterze uniwersalnym poświęconym tematyce lokalnej KRRiT stwierdziła, że strona skierowała program do słuchaczy w wieku 25-45 lat z różnym wykształceniem. W projektowanym programie przewiduje się następujące rodzaje audycji w godz. 6.00-23.00: audycje publicystyczne - 7,5 %; audycje informacyjne - 5 %; audycje rozrywkowe (słowne i słowno-muzyczne) - 6 %; audycje edukacyjne i poradnicze 0,5 %; muzyka w programie - 65 %; autopromocja i zapowiedzi - 1 %; płatne elementy programu - 15 %. Organ wskazał, iż z powyższego zestawienia wynika, że w programie dominować będą audycje informacyjno-publicystyczne. Warstwa słowna ma stanowić 14,5 % tygodniowego czasu nadawania i będą ją wypełniały głównie audycje o tematyce lokalnej (14,5 % czasu jw.) w tym własne lokalne dzienniki i publicystyka poświecona (11 %).Tematyka lokalna ma dotyczyć C. i okolic. Wnioskodawca deklaruje, że "R. C." będzie czynnie uczestniczyć w życiu mieszkańców S., przedstawi najważniejsze wydarzenia, zamieszczając na antenie szerokie spektrum problemów dotyczących aglomeracji s., stąd też tak duży nacisk w ramówce stacji na informacje lokalne. Nadawca będzie wspierał lokalną kulturę m.in. poprzez promowanie lokalnych wydarzeń, informowanie o ciekawych koncertach, występach, imprezach kulturalnych, organizowanie oraz współorganizowanie ciekawych przedsięwzięć kulturalnych. Wnioskodawca planuje realizację tematyki lokalnej poprzez następujące rodzaje audycji: informacyjne, tj. dzienniki lokalne, informatory użytkowe (pogodowy, drogowy, kulturalny, przegląd prasy, komunikaty służb miejskich), publicystyczne oraz animacje o charakterze rozrywkowym, edukacyjno-poradniczym, muzycznym. Tematyce lokalnej mają być również poświęcone tzw. animacje lokalne tj. wypowiedzi prezenterów, w których będą prezentowane między innymi treści związane z regionem, np. prezentujące ciekawostki. Muzyka zajmie 65 % tygodniowego czasu emisji programu w godzinach 6.00-23.00. "R. C." ma prezentować przeboje muzyki popularnej i zagranicznej z lat 1970-2000. Udział muzyki chrześcijańskiej w programie ma stanowić nie mniej niż 20 % tygodniowego czasu nadawania programu. Deklarowany udział utworów słowno-muzycznych wykonywanych w języku polskim w kwartalnym czasie nadawania ogółu utworów słowno-muzycznych w programie to 35 %, co jest zgodne z art. 15 ust. 2 ustawy o radiofonii i telewizji. Audycje wytworzone przez wnioskodawcę lub na jego zamówienie albo we współdziałaniu z innymi nadawcami mają stanowić 100 %, w tym udział audycji tworzonych wspólnie z "R." ma stanowić 25 % dobowego czasu emisji programu. Wniosek "M." Sp. z o.o. z siedzibą w K. dotyczył udzielenia koncesji na rozpowszechnianie programu radiowego o charakterze uniwersalnym poświęconego tematyce lokalnej odnoszącej się do C. i pobliskich okolic pod nazwą "R. P-S". Zgodnie z przedstawionymi założeniami, projektowany program "ma być nadawany całodobowo, przez siedem dni w tygodniu, skierowany do słuchaczy w wieku 30 - 60 lat", a "przystępna forma prezentowania tematów będzie atrakcyjna dla słuchaczy z różnym wykształceniem". Przewiduje się następujące rodzaje audycji (udziały w odsetkach tygodniowego czasu nadawania programu w godz. 6.00-23.00): audycje informacyjne - 6 %; audycje publicystyczne - 6,5 %; audycje rozrywkowe (słowne i słowno-muzyczne) - 5 %; audycje edukacyjne i poradnicze 2 %; muzyka w programie - 74,5 %; autopromocja i zapowiedzi - 1 %; płatne elementy programu - 5 %. Oceniając program organ stwierdził, że największy udział ma w nim część słowna czyli informacja i publicystyka. Wnioskodawca deklaruje, że udział warstwy słownej wyniesie 12 % w tygodniowym czasie nadawania projektowanego programu w godzinach 6.00-23.00, udział tematyki lokalnej w projektowanym programie wyniesie 12,5 % w tygodniowym czasie nadawania programu w godzinach 6.00 - 23.00, w tym własne lokalne dzienniki i publicystyka poświęcone problemom lokalnym mają stanowić 10 % ww. czasu. Układ ramowy programu potwierdza planowany łączny udział tematyki lokalnej (12,6 %), Natomiast ramówka wskazuje na nieco niższy udział elementów obligatoryjnych - 8 % ww. czasu. Poza tematami lokalnymi w programie m.in. nadawane będą także fakty z kraju i ze świata, animacje historyczne (informacje o wydarzeniach historycznych w tym dotyczące S., quizy popularno-naukowe oraz ciekawostki związane z regionem. W programie mają być również nadawane materiały pochodzące z archiwum R. F. (m. in. dotyczące historii i kultury współczesnej oraz relacje z ważnych wydarzeń dotyczących historii współczesnej (np. 90 Rocznica Powstań Śląskich, 25 rocznica wprowadzenia stanu wojennego i powstania Solidarności, śmierć Jana Pawła II, wejście Polski do NATO i Unii Europejskiej). W audycjach mają brać udział postacie ze świata kultury związane ze S.; K. K., W. K., L. M. Z okazji specjalnych uroczystości planuje się możliwość transmisji Mszy Świętej dla mieszkańców S., m.in. z Bazyliki Najświętszej Marii Panny i św. Bartłomieja w P. S. i z Bazyliki w P. Planowany format muzyczny programu określa jako E. L.. Program będzie się składał wyłącznie z przebojów polskich powstałych w latach 1940-90 oraz muzyki chrześcijańskiej. Po dokonaniu porównania zgłoszonych programów KRRiT uznała, iż program "G." Sp. z o.o. z siedzibą w G. przewyższa inne projekty pod względem: - sposobu realizacji uniwersalnego charakteru programu, tj. różnorodności audycji planowanych do emisji w tygodniowym czasie nadawania programu w godz. 6.00-23.00: "F." - 7 rodzajów audycji (informacja 9 %, publicystyka 2,3 %, rozrywka 1,3 %, sport- 1,2 %, edukacja i poradnictwo 2,5 %, religia 1,3 %, audycje literackie i formy udramatyzowane; "R. P. C." - 3 rodzaje audycji (informacja 12,4 %, publicystyka 8,05 %, rozrywka 4,97 % ); "R C." - 4, rodzaje audycji (informacja 5 %, publicystyka 7,5 %, rozrywka 6 %, audycje edukacyjne i poradnicze 0,5 %); "R. P-S" - 4 rodzaje audycji (informacja 6%, publicystyka 6,5 %, rozrywka 5 %, audycje edukacyjne i poradnicze 2 %); -różnorodności rodzajów audycji realizujących tematykę lokalną: "F." - 6 rodzajów audycji (informacja, publicystyka, rozrywka, sport, edukacja i porady, religia); "R. P. C." - 3 rodzaje audycji (informacja, publicystyka, rozrywka); "R. C." - 3 rodzaje audycji (informacja, publicystyka, rozrywka); "R. P-S" - 3 rodzaje audycji (informacja, publicystyka, rozrywka); - udziału muzyki chrześcijańskiej w programie: "F." - powyżej 30 % w tygodniowym czasie nadawania: "R. P. C." - nie mniej niż 22 %; "R. C." - nie mniej niż 20 %; "R. P-S" - nie mniej niż 20 %; - innych elementów programu wymienionych w ogłoszeniu, tj. w zakresie: deklarowanego udziału tematyki lokalnej w tygodniowym czasie nadawania programu w godz. 6.00-23.00: "F." - 14 %, "R. P. C." 10,01 %, "R. C." - 14,5 %, "R. P-S" 12,5 %; deklarowanego udziału własnych lokalnych dzienników i publicystyki lokalnej w tygodniowym czasie nadawania programu w godz. 6.00-23.00: "F." - 6,5 %, "R. P. C." - 9,45 %, "R. C." - 11 %, "R. P-S" - 10 %, udziału utworów słowno-muzycznych wykonywanych w języku polskim w kwartalnym czasie nadawania ogółu utworów słowno-muzycznych w programie: "F." - 35 %, "R. P. C." - 33 %, "R. C." - 35 %, "R. P-S" - 100 %; udziału w tygodniowym czasie nadawania audycji wytworzonych przez Wnioskodawcę lub na jego zamówienie albo we współpracy z innymi nadawcami: "F." - 99 %, "R. P. C." - 100 %, "R. C." - 100 %, "R. P-S" - 100 %. Ponadto dokonano selekcji programów pod względem wzbogacenia dostępnej słuchaczom w C. oferty programowej. KRRiT stwierdziła, że sposób realizacji uniwersalnego charakteru programu oraz tematyki lokalnej będzie najbardziej atrakcyjny w programie "F." ze względu na różnorodność planowanych rodzajów audycji. Program o tak zróżnicowanej strukturze nie jest dotychczas nadawany w C. Ponadto projekt "F." zakłada najwyższy spośród analizowanych udział muzyki chrześcijańskiej. Ten element jest również nowością programową, którą uzyskuje słuchacz. Mimo, że zarówno projekt "F." jak i projekt "R. C." były porównywalne w zakresie planowanego udziału tematyki lokalnej w programie, to jednak co do sposobu realizacji tematyki lokalnej program "F." jest bardziej zróżnicowany (poprzez 6 rodzajów audycji) niż w projekcie "R. C." (poprzez 3 rodzaje audycji). Skarżąca złożyła wniosek o ponowne rozpatrzenie sprawy. Zarzuciła powyższej decyzji: - naruszenie art. 36 ust. 1 w zw. z art. 1 ust. 1 u.r.t., poprzez jego wadliwe zastosowanie i przyznanie koncesji spółce G., pomimo, że żadne przesłanki wskazywane w powyższych przepisach nie uzasadniały dokonanej przez organ oceny, że projekt G. Sp. z o.o. przewyższa projekt R. Sp. z o.o. - naruszenie art. 52 ust. 2 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej, poprzez nie wskazanie przyczyn i powodów, dla których organ odstąpił od procedury przetargowej, pomimo pozytywnej oceny większej ilości złożonych wniosków i braku okoliczności, i przyczyn jednoznacznie wskazujących na przewagę jednego ze złożonych wniosków, ocenianych według kryteriów wskazanych w art. 36 ust. 1 ustawy o radiofonii i telewizji; - naruszenie art. 7 i art. 77 § 1 k.p.a, poprzez błędne przyjęcie, że projekt programu przedstawiony przez G. przewyższa projekt R. Sp. z o.o., pod względem sposobu realizacji uniwersalnego charakteru programu oraz różnorodności, - naruszenie statuowanej przez art. 8 k.p.a. zasady pogłębiania zaufania do organów państwa poprzez przyjęcie, że udział muzyki chrześcijańskiej w wymiarze 30% tygodniowego czasu nadawania programu stanowi argument na korzyść projektu G. Sp. z o.o. w sytuacji, gdy z treści ogłoszenia wynikało, że udział 20% tego rodzaju muzyki jest wystarczający dla wzbogacenia dostępnej już oferty programowej na rynku lokalnym. Skarżąca podniosła, że wskazywana różnorodność ma wyłącznie wymiar formalny. Informacje o sporcie mieszczą się bowiem w kategorii informacji i oczywistym jest, że pomimo, że wniosek R. Sp. z o.o. nie wymienia sportu jako odrębnego rodzaju programu, program ten będzie również zawierał informacje sportowe - te są bowiem elementem każdego programu informacyjnego. Uwagi te dotyczą w równej mierze audycji literackich i form udramatyzowanych, które mieszczą się w szerszej kategorii rozrywki. Ponadto w planowanym programie R. C., o charakterze publicystycznym i rozrywkowym, stanowić mają łącznie 13,5% emisji w tygodniowym czasie nadawania programu w godzinach 6.00 - 23.00 podczas, gdy w planowanym programie F. audycje publicystyczne, rozrywkowe, sportowe, literackie i formy udramatyzowane (pomimo ich formalnej mnogości) stanowić mają łącznie zaledwie 5,2% emisji w tygodniowym czasie nadawania programu w godzinach 6.00 - 23.00. Zdaniem skarżącego program R. C. daje dużo większą możliwość różnorodności w zakresie udostępniania dóbr kultury i sztuki; ułatwiania korzystania z oświaty i dorobku nauki i dostarczania rozrywki, niż program F. Strona nie zgadza się także z oceną organu co do wyższego udziału muzyki chrześcijańskiej w planowanym programie F. Stwierdza, że w sytuacji, gdy w ogłoszeniu organ koncesyjny określił minimalny udział w programie muzyki chrześcijańskiej na 20% tygodniowego czasu nadawania programu, nie powinien uprzywilejowywać wnioskodawcy, który udział ten deklaruje na wyższym poziomie. Zasadnym jest bowiem założenie, że skoro 20% udział tej muzyki organ koncesyjny uznał za wystarczający dla wypełniania zadań radiofonii i telewizji w tym zakresie na obszarze objętym koncesją, to deklarowany wyższy udział nie powinien być premiowany. Strona wywodzi, że obowiązkiem Przewodniczącego KRRiT było zarządzenie przetargu w celu udzielenia koncesji bowiem w myśl art. 52 ust 2 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej zarządzenie przetargu, którego przedmiotem jest udzielenie koncesji jest obligatoryjne w sytuacji, jeżeli w wyniku dokonania oceny wniosków w trybie art. 36 ustawy z dnia 29 grudnia 1992 r. o radiofonii i telewizji (Dz. U. z 2004 r. Nr 253, poz. 2531, z późno zm.) liczba przedsiębiorców pozostaje większa niż liczba koncesji. Ostateczną decyzją Przewodniczącego KRRiT z dnia [...] kwietnia 2010 r. podjętą w wykonaniu uchwały KRRiT z dnia [...] marca 2010 r. Nr [...] utrzymano w mocy decyzję z dnia [...] października 2009 r. w sprawie udzielenia koncesji spółce "G." Sp. z o.o. z siedzibą w G. na rozpowszechnianie programu radiowego pod nazwą "F." ze stacji nadawczej zlokalizowanej w C. w województwie s. (100,2 MHz). Ustosunkowując się do powyższych zarzutów strony Przewodniczący KRRiT podtrzymał swoje stanowisko w sprawie, zaś zarzuty strony zostały uznane za niezasadne. Wskazał, że jednym z warunków ogłoszenia było zaproponowanie programu o charakterze uniwersalnym, co zaakceptował skarżący składając wniosek. Dotyczy to także udziału muzyki, w tym muzyki chrześcijańskiej. Organ wyjaśnił, że deklarowany wyższy udział muzyki chrześcijańskiej w programie wybranym będzie dla odbiorców na terenie C. bardziej atrakcyjny niż zapewnienie tego udziału na minimalnym poziomie wskazanym w ogłoszeniu. Zatem biorąc pod uwagę ten warunek ogłoszenia projekt programu "F." przewyższał projekt programu "R. C." (20% tygodniowego czasu nadawania programu). Jednocześnie organ podkreślił, że w każdym postępowaniu koncesyjnym KRRiT, dbając o atrakcyjność oferty programowej i interes odbiorców, premiuje wyższe deklaracje wnioskodawców i dotyczy to nie tylko muzyki chrześcijańskiej. Organ nie zgodził się także z zarzutem strony naruszenia przepisów ustawy o swobodzie działalności gospodarczej. Stosownie do treści art. 52 ust. 2 tej ustawy w postępowaniu o udzielenie koncesji na rozpowszechnianie programów radiowych i telewizyjnych organ koncesyjny zarządza przetarg, o którym mowa w art. 52 ust. 1, jeżeli w wyniku dokonania oceny wniosków w trybie art. 36 u.r.t. liczba przedsiębiorców pozostaje większa niż liczba koncesji, co w niniejszej sprawie nie miało miejsca bowiem ostatecznie dokonano wyboru programu najlepszego. Zdaniem organu pozytywna ocena projektów programów "R. C." i "F." nie oznacza, że były one identyczne. W skardze, która wpłynęła do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego R. Sp. z o.o. z siedzibą w R. wnosiła o uchylenie decyzji w całości i zasądzenie kosztów postępowania. Skarżąca, oprócz podtrzymania zarzutów podnoszonych we wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy, dodatkowo zarzuciła; - naruszenie art. 36 ust. 1 pkt 5 u.r.t. poprzez nie rozpatrzenie kwestii dotychczasowego przestrzegania przepisów dotyczących radiokomunikacji i środków masowego przekazu przez podmioty ubiegające się o uzyskanie koncesji, - naruszenie §17 ust. 1 w zw. z § 5 pkt 2 w zw. z § 15 pkt 2 rozporządzenia Krajowej Rady Radiofonii i Telewizji z dnia 4 stycznia 2007 r. w sprawie zawartości wniosku o udzielenie koncesji oraz szczegółowego trybu postępowania w sprawach udzielania i cofania koncesji na rozpowszechnianie i rozprowadzanie programów radiofonicznych i telewizyjnych, poprzez dopuszczenie do udziału w postępowaniu podmiotu, który na dzień składania wniosku o koncesję nie był uprawniony do prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie rozpowszechniania programów. Zdaniem strony skarżącej, zarówno wniosek koncesyjny "G." Sp. z o.o., jak i pozostałe wnioski uzyskały pozytywną ocenę. Po drugie formalny podział na rodzaje audycji, bez analizy faktycznej planowanej treści tych audycji nie jest wystarczający dla oceny stopnia realizacji zadań w zakresie radiofonii i telewizji (z uwzględnieniem realizacji tych zadań przez innych nadawców działających na obszarze objętym koncesją) przez planowane programy wnioskodawców ubiegających się o przyznanie koncesji. Mając na względzie zadania radiofonii i telewizji, o których mowa w pkt 1.1 u.r.t. nie jest zadaniem radiofonii i telewizji dostarczanie w jednym programie maksymalnie różnorodnych rodzajów audycji (w zakresie ich nazewnictwa) i formalna różnorodność takich audycji w żaden sposób nie wpływa na wypełnienie lub wyższy stopień wypełnienia kryteriów, które powinny być brane pod uwagę w postępowaniu o udzielenie koncesji. W konsekwencji, zdaniem strony, wskazywana różnorodność ma wyłącznie wymiar formalny. Informacje o sporcie mieszczą się bowiem w kategorii informacji i oczywistym jest, że pomimo, że wniosek R. nie wymienia sportu jako odrębnego rodzaju programu, program ten będzie również zawierał informacje sportowe - te są bowiem elementem każdego programu informacyjnego. Strona podkreśla przy tym, że planuje realizację tematyki lokalnej przez szereg zróżnicowanych informatorów użytkowych takich jak: - informator pogodowy - informator drogowy - informator kulturalny - przegląd prasy - komunikaty służb miejskich. Natomiast audycje literackie i formy udramatyzowane mieszczą się w szerszej kategorii rozrywki. Ponadto w planowanym programie R. C., audycje o charakterze publicystycznym i rozrywkowym stanowić mają łącznie 13,5% emisji w tygodniowym czasie nadawania programu w godzinach 6.00 - 23.00 podczas, gdy w planowanym programie F. audycje publicystyczne, rozrywkowe, sportowe, literackie i formy udramatyzowane (pomimo ich formalnej mnogości) stanowić mają łącznie zaledwie 5,2% emisji w tygodniowym czasie nadawania programu w godzinach 6.00 - 23.00. Daje to podstawy do stwierdzenia, że program R. C. daje dużo większą możliwość różnorodności w zakresie udostępniania dóbr kultury i sztuki; korzystania z oświaty i dorobku nauki i dostarczania rozrywki, niż program F. Zdaniem strony w istocie bowiem różnorodność rodzajów audycji realizujących tematykę lokalną jest prostą konsekwencją różnorodności rodzajów audycji w ogóle. Tym samym organ koncesyjny dopuszcza się sztucznej multiplikacji przesłanek uzasadniających uznanie, że program F. przewyższa program R. C. Jedyną różnicę jakościową stanowią audycje religijne (1,3%), których nie przewiduje w sposób sformalizowany R. C. Dlatego też przewaga udziału muzyki chrześcijańskiej, jak też nieznaczny udział audycji religijnych nie stanowi żadnej istotnej jakościowej różnicy pomiędzy planowanym programem F. a programem R. C. Odnośnie przestrzegania przepisów radiofonii i telewizji oraz koncesji przez R., strona zwraca uwagę na oceny działalności tej stacji zawarte w sprawozdaniu z działalności KRRiT za 2003 r. Podnosi, że zgodnie z § 5 pkt 2 rozporządzenia Krajowej Rady Radiofonii i Telewizji z dnia 4 stycznia 2007 r. w sprawie zawartości wniosku o udzielenie koncesji oraz szczegółowego trybu postępowania w sprawach udzielania i cofania koncesji na rozpowszechnianie i rozprowadzanie programów radiofonicznych i telewizyjnych podmiot występujący z wnioskiem koncesyjnym winien dołączyć do niego odpis z właściwego rejestru (w tym wypadku odpis z Rejestru Przedsiębiorców), z którego wynika, że wnioskodawca jest uprawniony do prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie objętym wnioskiem. Z akt sprawy wynika, że w dniu złożenia wniosku o udzielenie koncesji spółka G. nie legitymowała się stosownym wpisem tej działalności gospodarczej objętej koncesją i nie mogła być dopuszczona do postępowania o udzielenie koncesji. Dopuszczenie spółki G. do udziału w tym postępowaniu stanowiło naruszenie § 17 ust. 1 w związku z § 5 pkt 2 w związku z §15 pkt 2 w/w poprzez dopuszczenie do udziału w postępowaniu podmiotu, który na dzień składania wniosku koncesyjnego nie był uprawniony do prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie rozpowszechniania programów. Brak ten nie mógł być usunięty w toku postępowania, gdyż dokumenty składane w postępowaniu koncesyjnym powinny zawierać dane na dzień złożenia wniosku. W odpowiedzi na skargę Przewodniczący KRRiT wniósł o jej oddalenie. Wojewódzki Sąd Administracyjny zważył co następuje : Zgodnie z przepisem art. 1 § 1 i 2 ustawy z dnia 25 lipca 2002 r. – Prawo o ustroju sądów administracyjnych (Dz. U. Nr 153, poz. 1269) sądy administracyjne sprawują wymiar sprawiedliwości przez kontrolę działalności administracji publicznej, przy czym kontrola ta sprawowana jest pod względem zgodności z prawem, jeżeli ustawy nie stanowią inaczej. W świetle powołanego przepisu ustawy Wojewódzki Sąd Administracyjny w zakresie swojej właściwości ocenia zaskarżoną decyzję (postanowienie) administracyjną z punktu widzenia jej zgodności z prawem materialnym i przepisami postępowania administracyjnego, według stanu faktycznego i prawnego obowiązującego w dacie wydania tej decyzji (postanowienia). Ponadto Sąd rozstrzyga w granicach danej sprawy, nie będąc jednak związany zarzutami i wnioskami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 134 § 1 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.- dalej jako p.p.s.a.). Rozpoznając sprawę w świetle powołanych kryteriów, skarga nie zasługuje na uwzględnienie. Przede wszystkim należy podkreślić, że udzielenie koncesji na rozpowszechnienie programu radiowego następuje w drodze uznania administracyjnego (wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 24 lipca 2003 r. sygn. akt II SA 793/01). Z decyzją wydaną w ramach uznania mamy do czynienia w sytuacji, gdy norma prawna zastosowanie jej uzależnia od uznania organu. W szczególności administracyjne uznanie występuje w przypadkach, w których w przepisach prawnych stanowi się, że organ może podjąć w sprawie rozstrzygnięcie, a nie ma w nich nakazu lub zakazu ustalenia określonej treści rozstrzygnięcia. Jednakże swoboda organu w zakresie administracyjnego uznania, przynajmniej na gruncie Kodeksu postępowania administracyjnego, ograniczona jest tym, że organ stosujący prawo zobowiązany jest w toku postępowania mieć na względzie interes społeczny lub słuszny interes obywateli (por. J. Borkowski (w:) Kodeks postępowania administracyjnego, Komentarz, wydanie 8, str. 470-472). W konsekwencji sąd, dokonując oceny legalności takiej decyzji obowiązany jest zbadać czy organ przy wydaniu konkretnej decyzji nie dopuścił się przekroczenia granic uznania administracyjnego. W myśl art. 36 ust. 1 u.r.t. w postępowaniu o udzielenie koncesji ocenia się w szczególności: 1) stopień zgodności zamierzonej działalności programowej z zadaniami określonymi w art. 1 ust. 1 ustawy, z uwzględnieniem stopnia realizacji tych zadań przez innych nadawców działających na obszarze objętym koncesją; 2) możliwości dokonania przez wnioskodawcę koniecznych inwestycji i finansowania programu; 3) przewidywany udział w programie audycji wytworzonych przez nadawcę lub na jego zamówienie albo we współdziałaniu z innymi nadawcami; 4) przewidywany udział audycji, o których mowa w art. 15 ust. 1 i 3, w programie telewizyjnym albo utworów, o których mowa w art. 15 ust. 2, w programie radiowym lub telewizyjnym; 5) dotychczasowe przestrzeganie przepisów dotyczących radiokomunikacji i środków masowego przekazu. Stosownie natomiast do art. 1 ust. 1 tej ustawy zadaniem radiofonii i telewizji jest dostarczanie informacji, udostępnianie dóbr kultury i sztuki, ułatwianie korzystania z oświaty i dorobku nauki, upowszechnianie edukacji obywatelskiej, dostarczanie rozrywki i popieranie krajowej twórczości audiowizualnej. Kolejność zadań radiofonii i telewizji, wymienionych w art. 1 ust. 1 tej ustawy, nie jest ich zestawieniem wg kryterium ważności bądź rangi. Dopiero w porównaniu z unormowaniem zawartym w art. 36 ust. 1 pkt 1, stopień realizacji tych zadań przez innych nadawców działających na obszarze objętym koncesją stwarza podstawę do wybrania spośród wniosków koncesyjnych takiego, który istniejące oczekiwania społeczne najpełniej uwzględnia. Organ koncesyjny dokonuje tego w ramach administracyjnego uznania przy wskazaniu okoliczności, które jego zdaniem wpłynęły na wynik sprawy. Takie konstrukcje prawne dają organowi uprawnienia do negatywnego załatwienia wniosków koncesyjnych obejmujących zadania radiofonii i telewizji już na danym terenie w sposób wystarczający realizowane i uwzględnienia wniosków dotyczących zadań dotychczas niejako zaniedbywanych (por. wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 28 września 2004 r. , sygn. akt GSK 550/04). W tych warunkach rzeczą sądu administracyjnego jest ocena czy organ administracji publicznej przy wydaniu konkretnej decyzji koncesyjnej nie dopuścił się przekroczenia granic uznania administracyjnego. W rozpoznawanej sprawie Sąd nie znalazł uzasadnionych podstaw faktycznych i prawnych do zakwestionowania stanowiska organu podjętego w ramach uznania administracyjnego. Nie można podzielić zarzutu skargi dotyczącego naruszenia art. 36 ust. 1 w zw. z art. 1 ust. 1 u.r.t. poprzez brak przesłanek pozwalających na dokonanie przez organ oceny, że projekt programu G. Sp. z o. o. przewyższa program zaproponowany przez skarżącego. W ocenie Sądu okoliczności dotyczące wyboru oferty zostały przez organ szczegółowo omówione w uzasadnieniu decyzji koncesyjnej, jak też podtrzymane w uzasadnieniu zaskarżonej decyzji. W szczególności Sąd podziela stanowisko organu zawarte w odpowiedzi na skargę, że analiza wniosku skarżącego w sposób odmienny od oceny dokonanej przez organ nie dowodzi w tym zakresie naruszenia prawa. Organ dokonał oceny wszystkich złożonych wniosków w sposób zgodny z art. 36 u.r.t., co znajduje swoje odzwierciedlenie w szczegółowym uzasadnieniu decyzji koncesyjnej, które jest zgodne z treścią art. 107 k.p.a. Wbrew twierdzeniom strony skarżącej organ docenił różnorodność rodzajów audycji zaplanowanych w programie "F.", która była zdecydowanie większa niż w programie oferowanym przez skarżącego. Ponadto deklarowany rodzaj audycji okazał się zgodny z przyjętym stanowiskiem KRRiT z dnia [...] czerwca 2008 r. w sprawie kwalifikowania audycji i innych przekazów do kategorii realizujących obowiązki programowe określone w koncesjach radiowych. Jednocześnie poddział audycji na poszczególne rodzaje wynika wprost z formularza "Informacje programowe", stanowiącego załącznik do rozporządzenia KRRiT z dnia 4 stycznia 2007 r. w sprawie zawartości wniosku o udzielenie koncesji oraz szczegółowego trybu postępowania w sprawach udzielania i cofania koncesji na rozpowszechnianie i rozprowadzanie programów radiofonicznych i telewizyjnych (Dz. U., Nr 5, poz. 41 z późn. zm.- dalej jako rozporządzenie KRRiT z dnia 4 stycznia 2007 r.) Również w tym formularzu opisane są poszczególne kategorie audycji. W ramach tego opisu podano katalog audycji zaliczanych do danej kategorii, zaś kategorie te powinny być skarżącemu znane skoro wypełnił przedmiotowy formularz. W ocenie Sądu nie jest też zasadne kwestionowanie premiowania większego niż 20 % udziału muzyki chrześcijańskiej podczas, gdy ogłoszenie Przewodniczącego KRRiT z dnia 26 stycznia 2009r. określało próg udziału muzyki chrześcijańskiej na 20%. Wymóg ten określony w ogłoszeniu miał zatem walor obowiązkowy jako minimalny poziom udziału tego gatunku muzyki. Trudno w tej sytuacji podważać swobodę działania organu w omawianym zakresie. Jak słusznie wskazał organ niezrozumiały jest także zarzut skarżącego dotyczący dotychczasowego przestrzegania przepisów radiokomunikacji i środków masowego przekazu przez spółkę C. ponieważ ta spółka nie ubiegała się w przedmiotowym postępowaniu o udzielnie koncesji, a tylko ocena takiego podmiotu może być dokonana w postępowaniu o udzielenie koncesji. Nie można również zgodzić się z twierdzeniem skarżącego co do braku możliwości dopuszczenia do postępowania w sprawie udzielenia koncesji spółki G. z uwagi na brak w przedmiocie działalności spółki w dniu złożenia wniosku o udzielenie koncesji możliwości prowadzenia działalności w zakresie radiofonii. Z akt sprawy wynika, że spółka uzupełniła ten brak i na dzień udzielenia koncesji jej przedmiot działalności obejmował również ww. działalność. W dniu [...] marca 2009 r. podjęto stosowną uchwałę, zaś strona przedstawiła wypis z KRS z dnia [...] czerwca 2009 r. wraz z dokonaniem zmiany zakresu działalności gospodarczej. Co prawda przepis § 15 ust. 2 rozporządzenia KRRiT z dnia 4 stycznia 2007 r. stanowi, że wnioski powinny zawierać dane aktualne na dzień złożenia wniosku lecz zgodnie z § 18 ust. 1 ww. rozporządzenia w czasie trwania postępowania wnioskodawca obowiązany jest zgłaszać niezwłocznie zmiany stanu faktycznego lub prawnego objętego wnioskiem. Ustosunkowując się do zarzutu naruszenia art. 52 ust. 2 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej (tekst jednolity; Dz. U z 2007 r. , Nr 155, poz. 1095 z późn. zm. - dalej u.s.d.g.) poprzez nie wskazanie przyczyn i powodów, dla których KRRiT odstąpiła od procedury przetargowej należy podkreślić, że w myśl tego przepisu w postępowaniu o udzielenie koncesji na rozpowszechnianie programów radiowych i telewizyjnych organ koncesyjny zarządza przetarg, o którym mowa w ust. 1, jeżeli w wyniku dokonania oceny wniosków w trybie art. 36 ustawy z dnia 29 grudnia 1992 r. o radiofonii i telewizji (Dz. U. z 2004 r. Nr 253, poz. 2531, z późn. zm.) liczba przedsiębiorców pozostaje większa niż liczba koncesji. Z treści art. 52 ust. 2 u.s.d.g. wynika, iż wyłącza on - odnośnie do zarządzenia przetargu w sprawie koncesji na rozpowszechnianie programów radiowych lub telewizyjnych - stosowanie przesłanek wymienionych w art. 52 ust. 1 u.s.d.g. Zdaniem Sądu oznacza to, że obowiązek zarządzenia przetargu istnieje jedynie w sytuacji, gdy nie można uzyskać konsensusu w sprawie wyboru jednego przedsiębiorcy w ramach wszczętego postępowania koncesyjnego. Wbrew argumentom skarżącego w rozpatrywanej sprawie nie doszło do naruszenia art. 7, 8 i 77 k.p.a. Organ w sposób wyczerpujący i wszechstronny zebrał i rozpatrzył materiał dowodowy. Zarzuty skarżącej nie są więc uzasadnione a zaskarżona decyzja nie narusza prawa. W tym stanie rzeczy na podstawie art. 151 p.p.s.a. skarga podlega oddaleniu.