I SA/Sz 476/18

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Szczecinie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Jolanta Kwiecińska Sędziowie Sędzia WSA Alicja Polańska Sędzia WSA Bolesław Stachura (spr.) Protokolant starszy sekretarz sądowy Anna Furtak-Biernat po rozpoznaniu w Wydziale I na rozprawie w dniu 20 września 2018 r. sprawy ze skargi M. B. na decyzję Dyrektora Izby Administracji Skarbowej z dnia [...] r. nr [...] w przedmiocie orzeczenia o solidarnej odpowiedzialności podatkowej byłego członka zarządu spółki z o.o. za zaległości podatkowe z tytułu podatku od towarów i usług za sierpień, wrzesień i listopad 2012 r. wraz z odsetkami za zwłokę oraz kosztami postępowania egzekucyjnego oddala skargę. Sygn. akt I SA/Sz [...] U Z A S A D N I E N I E Decyzją z dnia [...] r. Dyrektor Izby Administracji Skarbowej w S. po rozpatrzeniu odwołania M. B. (dalej: "Strona"/"Skarżący") od decyzji Naczelnika Urzędu Skarbowego w B. z dnia [...] r. nr [...] wydanej w przedmiocie orzeczenia o solidarnej odpowiedzialności podatkowej Strony jako byłego członka zarządu "[...]" Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Ś. (dalej: "Spółka") wraz ze Spółką za zaległości podatkowe Spółki z tytułu podatku od towarów i usług za: sierpień, wrzesień, listopad 2012 r., odsetki za zwłokę i koszty postępowania egzekucyjnego powstałe w związku z koniecznością dochodzenia zaległości podatkowej w ogólnej kwocie [...]zł, w tym za: sierpień 2012 r. w kwocie [...]zł wraz z odsetkami za zwłokę w kwocie [...]zł (naliczonymi na dzień [...] r.), wrzesień 2012 r. w kwocie [...]zł wraz z odsetkami za zwłokę w kwocie [...]zł (naliczonymi na dzień [...] r.), listopad 2012 r. w kwocie [...]zł wraz z odsetkami za zwłokę w kwocie [...]zł (naliczonymi na dzień [...] r.), koszty postępowania egzekucyjnego powstałe w związku z koniecznością dochodzenia ww. zaległości podatkowych w łącznej kwocie [...]zł, utrzymał w mocy decyzję organu I instancji. Z zaskarżonej decyzji oraz akt sprawy wynika następujący stan faktyczny sprawy. Spółka powstała na podstawie umowy spółki sporządzonej w formie aktu notarialnego w dniu [...] r. (Rep. A nr [...]). Postanowieniem Sądu Rejonowego w K. IX Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego, Spółka została wpisana w dniu [...] r. do Krajowego Rejestru Sądowego pod nr [...]. Przedmiot działalności Spółki stanowił transport lądowy pasażerski, transport drogowy towarów, działalność związana z przeprowadzkami, działalność agencji reklamowych, wynajem i dzierżawa samochodów osobowych i furgonetek oraz pozostała działalność wspomagająca prowadzenie działalności gospodarczej. Spółka jako podatnik podatku od towarów i usług rozliczała się w Urzędzie Skarbowym w B.. W pierwotnie złożonych deklaracjach dla podatku od towarów i usług (VAT-7) za sierpień i wrzesień 2012 r. Spółka wykazała kwotę nadwyżki podatku naliczonego nad należnym do przeniesienia na następny okres rozliczeniowy w wysokości odpowiednio: [...] zł i [...] zł, natomiast w deklaracji [...] za listopad 2012 r. z dnia [...] r. kwotę podatku podlegającego wpłacie do urzędu skarbowego w wysokości [...] zł. W dniu [...] r. Spółka złożyła korektę deklaracji dla podatku od towarów i usług za listopad 2012 r., w której wykazała kwotę podatku podlegającego wpłacie do urzędu skarbowego w wysokości [...] zł. W wyniku przeprowadzonego postępowania podatkowego w sprawie podatku od towarów i usług za lipiec, sierpień i wrzesień 2012 r., organ I instancji wydał decyzję z dnia [...] r., w której określił Spółce zobowiązanie w podatku od towarów i usług za sierpień 2012 r. w wysokości [...] zł i wrzesień 2012 r. w wysokości [...] zł oraz umorzył wszczęte z urzędu postępowanie podatkowe w sprawie podatku od towarów i usług za lipiec 2012 r. W związku z tym, iż Spółka nie dokonała zapłaty należnego podatku od towarów i usług za: sierpień, wrzesień i listopad 2012 r., organ I instancji wszczął wobec Spółki postępowanie egzekucyjne. Podejmowane czynności egzekucyjne na podstawie tytułu wykonawczego nr [...] z dnia [...] r., obejmującego zaległości podatkowe za: sierpień 2012 r. w kwocie należności głównej [...] zł i odsetki za zwłokę na w wysokości [...] zł oraz wrzesień 2012 r. w kwocie należności głównej [...] zł i odsetki za zwłokę na w wysokości [...] zł oraz na podstawie tytułu wykonawczego nr [...] z dnia [...] r., obejmującego zaległości za listopad 2012 r. w kwocie należności głównej [...] zł i odsetki za zwłokę na w wysokości [...] zł, nie doprowadziły do zaspokojenia wierzyciela. Na podstawie protokołu o stanie majątkowym Spółki, sporządzonego w dniu [...] r. ustalono, że nie posiada ona żadnego majątku. W dniu [...] r. sporządzono raport o niemożności dokonania czynności egzekucyjnych, ponieważ ustalono, że przy ulicy [...] w Ś. mieści się siedziba "[...]" Spółka Jawna, natomiast Spółka nie prowadzi działalności pod tym adresem. W celu ustalenia innego majątku Spółki, z którego możliwa byłaby egzekucja, wystąpiono do Zakładu Ubezpieczeń Społecznych Oddział w K. Inspektorat w Ś., Ministerstwa Spraw Wewnętrznych i Administracji oraz do Urzędu Miasta Ś.. W odpowiedzi na skierowane zapytania uzyskano informacje, że Spółka nie posiada rachunków zgłoszonych do ZUS, nie figuruje w centralnej ewidencji pojazdów oraz nie figuruje w ewidencji podatkowej, jako podatnik podatku od nieruchomości. Działania te nie doprowadziły do zaspokojenia wierzyciela. Organ I instancji podjął decyzję o dochodzeniu swoich roszczeń od Spółki w drodze egzekucji uniwersalnej i pismem z dnia [...] r., nr [...] wniósł o ogłoszenie upadłości Spółki. Sąd Rejonowy w K. VII Wydział Gospodarczy postanowieniem z dnia [...] r., sygn. akt [...] oddalił wniosek, w związku z brakiem majątku wystarczającego do zaspokojenia chociażby kosztów postępowania. Ponadto stwierdził, iż zgromadzony w postępowaniu materiał daje podstawę do rozwiązania podmiotu wpisanego do KRS bez przeprowadzania postępowania likwidacyjnego, niemniej jednak postępowanie o rozwiązanie Spółki bez przeprowadzenia postępowania likwidacyjnego zostało umorzone postanowieniem Sądu Rejonowego w K. IX Wydziału Gospodarczego KRS z dnia [...] r., sygn. akt [...]/415. W związku z tym, organ I instancji postanowieniem z dnia [...] r., umorzył postępowanie egzekucyjne wobec Spółki, prowadzone między innymi na podstawie tytułu wykonawczego nr [...] z dnia [...] r. oraz [...] z dnia [...] r. Organ I instancji w toku podejmowanych czynności ustalił, iż w skład pierwszego zarządu Spółki zostali powołani A. M. P. jako prezes, który funkcję tę pełnił do [...] r. (odwołany uchwałą nr [...] z dnia [...] r.) oraz G. W. jako członek. Jednakże postanowieniem z dnia [...] r." sygn. akt [...] Sąd Rejonowy w K. IX Wydział Gospodarczy KRS odmówił wpisu do rejestru przedsiębiorców danych członka zarządu [...] w związku z postanowieniem Sądu Rejonowego w K. VII Wydziału Gospodarczego z dnia [...] r., sygn. akt [...], pozbawiającym prawa prowadzenia działalności gospodarczej na własny rachunek oraz pełnienia funkcji członka rady nadzorczej, reprezentanta lub pełnomocnika w spółce handlowej, przedsiębiorstwie państwowym, spółdzielni, fundacji lub stowarzyszeniu na okres 6 lat. Przedmiotowe postanowienie uprawomocniło się w dniu [...] r. Ponadto odmówił wpisu do rejestru danych G. W. jako wspólnika Spółki, gdyż wartość posiadanych przez Niego udziałów w Spółce (samodzielnie łub łącznie z innymi wspólnikami) nie wynosiła co najmniej 10% kapitału zakładowego. W związku z powyższym organ I instancji decyzją z dnia [...] r. nr [...] umorzył wobec G. W. postępowanie podatkowe w zakresie solidarnej odpowiedzialności podatkowej, jako członka zarządu Spółki, wraz z pozostałymi członkami zarządu oraz Spółką, za zaległości podatkowe Spółki z tytułu podatku od towarów i usług m. in. za listopad 2012 r., październik 2014 r., marzec, kwiecień, lipiec, wrzesień 2015 r., odsetek za zwłokę oraz kosztów postępowania egzekucyjnego powstałych w związku z koniecznością dochodzenia wskazanych zaległości podatkowych, uznając je za bezprzedmiotowe. Uchwałą nr [...] nadzwyczajnego zgromadzenia wspólników Spółki z dnia [...] r. do pełnienia funkcji prezesa zarządu został powołany Z. W.. W okresie od [...] r. do [...] r. funkcję członka zarządu pełnił natomiast Skarżący (powołany uchwałą nr [...] z dnia [...] r.; odwołany uchwałą nr [...] z dnia [...] r.). Organ I instancji postanowieniem z dnia [...] r., nr [...] wszczął z urzędu postępowanie podatkowe w zakresie orzeczenia odpowiedzialności podatkowej Strony, jako członka zarządu Spółki wraz z pozostałymi członkami zarządu oraz Spółką za zaległości podatkowe Spółki z tytułu podatku od towarów i usług za: sierpień, wrzesień, listopad 2012 r., odsetek za zwłokę oraz kosztów postępowania egzekucyjnego powstałych w związku z koniecznością dochodzenia wskazanych zaległości podatkowych. Na podstawie ksiąg rachunkowych prowadzonych w Urzędzie Skarbowym w B. ustalono, iż na dzień wszczęcia postępowania w sprawie orzeczenia solidarnej odpowiedzialności byłego członka zarządu spółki za zaległości podatkowe spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (tj. [...] r.), Spółka posiadała zaległości w podatku od towarów i usług za: sierpień, wrzesień i listopad 2012 r.; październik 2014 r.; marzec, kwiecień, lipiec, wrzesień 2015 r. w łącznej kwocie [...]zł (w tym należność główna: [...] zł i odsetki za zwłokę: [...] zł). Organ I instancji decyzją z dnia [...] r., nr [...] orzekł o solidarnej odpowiedzialności podatkowej Strony, jako byłego członka zarządu Spółki wraz ze Spółką za zaległości podatkowe Spółki z tytułu podatku tytułu podatku od towarów i usług za: sierpień, wrzesień, listopad 2012 r., odsetki za zwłokę i koszty postępowania egzekucyjnego powstałe w związku z koniecznością dochodzenia ww. zaległości podatkowej w ogólnej kwocie [...] zł. Zdaniem organu I instancji o wydaniu ww. decyzji przesądził fakt, iż Strona była członkiem zarządu Spółki w okresie od [...] r. do [...] r., tj. w okresie kiedy upływał termin płatności podatku od towarów i usług za: sierpień, wrzesień i listopad 2012 r. (tj. odpowiednio [...] r., [...] r. i [...] r.). Ponadto wskazano na okoliczność, że Strona w prowadzonym postępowaniu nie wykazała przesłanek uwalniających ją od odpowiedzialności podatkowej za zobowiązania Spółki. W odwołaniu od tej decyzji Strona – reprezentowana przez pełnomocnika - zarzuciła złamanie art. 187 § 1 i art. 191 ustawy z dnia [...] r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2018 r. poz. 800 ze zm. – dalej zwanej "Ordynacją podatkową" lub "o.p"),, poprzez naruszenie zasady swobodnej oceny dowodów i uznanie, że z materiału dowodowego wynika, iż sytuacja finansowa Spółki w okresie pełnienia funkcji prezesa zarządu przez Stronę uzasadniała złożenie wniosku o ogłoszenie upadłości tej spółki, art. 188 w zw. z art. 121 § 1 i art. 120 Ordynacji podatkowej, a w konsekwencji naruszenie art. 122 i art. 187 § 1 tej ustawy, poprzez niepodjęcie przez organ I instancji wszelkich niezbędnych działań w celu zebrania wyczerpującego materiału dowodowego oraz dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego sprawy w zakresie sytuacji finansowej Spółki oraz art. 116 w zw. z art. 121 § 1 i art. 120 Ordynacji podatkowej poprzez stwierdzenie, że Strona odpowiada solidarnie za zobowiązania Spółki pomimo, iż w czasie kiedy pełniła funkcję prezesa zarządu nie wystąpiły przesłanki do złożenia wniosku o ogłoszenie upadłości Spółki, co w konsekwencji powinno prowadzić do uwolnienia Strony od solidarnej odpowiedzialności za zobowiązania podatkowe Spółki. Ponadto Strona wniosła o uzupełnienie postępowania dowodowego poprzez zwrócenie się do [...] w Ś. ([...], [...]) o przekazanie wyciągów z rachunków bankowych prowadzonych dla Spółki za okres 2012-2014, względnie o przekazanie informacji, w jakiej wysokości środki pieniężne znajdowały się na rachunkach bankowych należących do Spółki na dzień [...] r., zwrócenie się do [...], ul. [...], [...] z wnioskiem o przekazanie do akt sprawy sprawozdań finansowych Spółki za okres: 2012 r.-2014 r., zwrócenie się do Sądu Rejonowego w K. Wydział IX Gospodarczy KRS z wnioskiem o przekazanie do akt sprawy sprawozdań finansowych Spółki za okres: 2012 r.- 2014 r., przeprowadzenie dowodu z opinii biegłego z zakresu finansów przedsiębiorstw na okoliczność istnienia podstaw do złożenia wniosku o ogłoszenie upadłości Spółki w okresie pełnienia Stronę funkcji członka zarządu Spółki. W uzasadnieniu odwołania Strona wskazała, iż u podstaw zajętego przez organ I instancji stanowiska leży całkowicie dowolny wniosek, że stan niewypłacalności Spółki istniał przed dniem odwołania Strony z funkcji członka zarządu, tj. przed dniem [...] r., a w istocie stan ten miał miejsce już w 2012 r., zaś w następnych latach się pogłębiał. Tym czasem zdaniem Strony w momencie pełnienia przez nią funkcji członka zarządu Spółki nie istniały podstawy do ogłoszenia upadłości. Ponadto zaległości w podatku od towarów i usług za: sierpień, wrzesień i listopad 2012 r. powstały na skutek wydania decyzji w dniu [...] r. (a więc ponad 2 lata po zaprzestaniu pełnienia funkcji członka zarządu przez stronę) oraz złożenia w dniu [...] r. korekty deklaracji [...] za listopad 2012 r. (a więc ponad 7 miesięcy od odwołania Strony z zarządu). Strona podkreśliła, że w okresie pełnienia przez nią funkcji członka zarządu wiążąca była wysokość podatku wskazana w deklaracjach [...] za ww. okresy. Ponadto Strona nie miała wiedzy, co do przyczyn złożenia przez kolejny zarząd korekty, nie była też stroną postępowania zakończonego decyzją z dnia [...] r. Nie było jej zdaniem w okresie przed złożeniem korekty deklaracji [...] i wydaniem decyzji podatkowej podstaw do uznania, że Spółka posiada zaległość podatkową z tytułu podatku od towarów i usług. Strona podniosła, że organ I instancji wskazując w decyzji, iż kolejnym argumentem przemawiającym za niewypłacalnością Spółki były inne zaległości podatkowe Spółki, które zostały częściowo zaspokojone w toku egzekucji - nie wyjaśnił o jakie zaległości chodziło, co uniemożliwia zdaniem Strony odniesienie się do rzekomej niewypłacalności. Ponadto wskazał, iż nie ma to znaczenia dla ustalenia sytuacji Spółki pod kątem istnienia podstaw do ogłoszenia jej upadłości. Gdyby bowiem Strona złożyła taki wniosek sąd upadłościowy nie rozpatrywałby zobowiązania w podatku od towarów i usług za: sierpień, wrzesień i listopad 2012 r. jako zaległości podatkowej wobec Skarbu Państwa. Wynika to z faktu, iż zaległości te powstały po odwołaniu Strony z funkcji członka zarządu w wyniku wydania decyzji podatkowej. Strona zakwestionowała również argumentację organu I instancji w dotyczącą zaprzestania spłacania zobowiązań wobec ZUS oraz Ubezpieczeniowego Funduszu Gwarancyjnego (UFG), jako podstaw do stwierdzenia niewypłacalności. Jednakże organ I instancji nie wskazał z czego wynikały te zaległości i w jakiej były wysokości. Ponadto z informacji posiadanych przez Stronę wynika, iż w okresie pełnienia funkcji członka zarządu, Spółka nie miała żadnych zaległości wobec ZUS oraz UFG, dlatego argument organu I instancji budzi poważne wątpliwości. W ocenie Strony w okresie pełnienia przez nią funkcji członka zarządu Spółka znajdowała się dobrej kondycji finansowej: w 2012 r. posiadała aktywa obrotowe w wysokości [...] zł i rok 2012 r. zamknęła zyskiem w kwocie [...]zł, natomiast za 2013 r. osiągnęła zysk w wysokości [...] zł. Miesięczny przychód Spółki z tytułu realizowania umowy ze spółką [...] spółka jawna w S. wynosił około [...] zł. Zatem uwzględniając powyższe oraz wysokość zaległości w podatku od towarów i usług za: sierpień, wrzesień i listopad 2012 r. uznać należy, że Spółka posiadała środki pozwalające na pokrycie ww. zobowiązań podatkowych. Strona stwierdziła, iż sytuacja finansowa Spółki pogorszyła się bowiem dopiero po jej odwołaniu z funkcji członka zarządu, w szczególności po wypowiedzeniu umowy przez głównego kontrahenta Spółki (tj. 9 miesięcy po odwołaniu strony). Strona zarzuciła, także organowi I instancji, iż nie przeprowadził analizy sprawozdań Spółki za lata 2012, 2013 i 2014, które w jego ocenie pozwoliłyby na ustalenie, w jakiej sytuacji finansowej znajdowała się Spółka w badanym okresie. Nie zweryfikował, czy w okresie pełnienia przez Stronę funkcji członka zarządu Spółka posiadała środki pieniężne, które pozwalałyby na spłatę przedmiotowych zobowiązań w podatku od towarów i usług. Strona podkreśliła, że na dzień odwołania na rachunkach bankowych Spółki znajdowała się kwota około [...] zł. Końcowo Strona wskazał, iż organ I instancji w zasadzie nie przeprowadził postępowania dowodowego w sprawie. Przyjął bowiem odpowiedzialność Strony za zobowiązania Spółki niejako automatycznie, przyjmując całkowicie dowolnie, że istniały podstawy do złożenia wniosku o ogłoszenie upadłości Spółki w okresie pełnienia funkcji członka zarządu przez Stronę. Organ odwoławczy, wskazaną na wstępie decyzją z dnia [...] r. utrzymał w mocy decyzję organu I instancji. Organ odwoławczy wyjaśnił, że w sprawie zostały spełnione wszystkie przesłanki orzeczenia o odpowiedzialności Strony, jako członka zarządu spółki kapitałowej. Wskazał, że pierwsza z przesłanek pozytywnych, czyli fakt pełnienia obowiązków członka zarządu Spółki w okresie, którego dotyczą zaległości podatkowe, nie jest sporna. Z dokumentów znajdujących się w aktach sprawy wynika, że Strona pełniła funkcję członka zarządu Spółki od dnia [...] r. do dnia [...] r. Natomiast w związku z tym, iż Spółka nie uregulowała w pełni zobowiązania z tytułu podatku od towarów i usług za: sierpień, wrzesień i listopad 2012 r. - którego terminy płatności przypadały odpowiednio na [...] r., [...] r. i [...] r., to stały się one zaległościami podatkowymi. Zdaniem organu odwoławczego wydanie decyzji przez organ podatkowy w dniu [...] r. oraz złożenie korekty deklaracji [...] za listopad 2012 r. w dniu [...] r., tj. w czasie kiedy Strona nie pełniła już funkcji członka zarządu Spółki, nie wpływa na obowiązek zapłaty podatku należnego. W przypadku bowiem zobowiązań podatkowych powstających z mocy prawa, Spółka była zobowiązana do zapłaty podatku w terminie wyznaczonym przez przepisy prawa, tj. w terminie do 25 dnia miesiąca następującego po miesiącu, w którym powstał obowiązek podatkowy. Kolejną przesłanką pozytywną do orzeczenia odpowiedzialności członka zarządu za zaległości spółki jest bezskuteczność egzekucji. Zdaniem organu odwoławczego w sprawie bezsporne jest, że wobec Spółki była prowadzona egzekucja, która nie doprowadziła do zaspokojenia długu publicznoprawnego w przedmiotowym zakresie, co pozwala na stwierdzenie, że ta bezskuteczność faktycznie wystąpiła. W tym zakresie organ odwoławczy wskazał na przebieg postępowania egzekucyjnego i wyniki podjętych czynności. Podkreślił, iż postanowieniem z dnia [...] r. nr [...] organ I instancji umorzył postępowanie egzekucyjne wobec Spółki. Jednocześnie organ odwoławczy podkreślił, że Strona mogła uwolnić się od odpowiedzialności za zaległości podatkowe Spółki poprzez wykazanie, iż we właściwym czasie zgłoszono wniosek o ogłoszenie upadłości lub wszczęto postępowanie układowe, albo że niezgłoszenie wniosku o ogłoszenie upadłości lub niewszczęcie postępowania układowego nastąpiło bez jej winy, bądź też poprzez wskazanie mienia spółki, z którego egzekucja jest możliwa. W sprawie, pomimo istniejących zaległości zarząd Spółki nie złożył wniosku o ogłoszenie upadłości. Nie zostało również wszczęte postępowanie układowe dotyczące Spółki. Organ odwoławczy wskazał, że w przedmiotowej sprawie nie zachodzi również druga z wymienionych przesłanek egzoneracyjnych, tj. wskazanie mienia spółki, z którego egzekucja umożliwi zaspokojenie zaległości podatkowych spółki w znacznej części. Strona bowiem nie wykazała takiego mienia. O braku majątku Spółki świadczy także fakt, iż postanowieniem z dnia [...] r., sygn. akt [...] - wydanym na podstawie art. 13 ust. 1 ustawy z dnia [...] r. Prawo upadłościowe i naprawcze (w brzmieniu obowiązującym do [...] r.) - Sąd Rejonowy w K. VII Wydział Gospodarczy oddalił wniosek Naczelnika Urzędu Skarbowego w B. o ogłoszenie upadłości Spółki ponieważ majątek dłużnika nie wystarczał na zaspokojenie nawet kosztów postępowania. Odnosząc się do zarzutu naruszenie zasady swobodnej oceny dowodów, organ odwoławczy wskazał, że z odpowiedzi udzielonej przez Sąd Rejonowy w K. IX Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego z dnia [...] r., nr [...] wynika, iż Spółka nie składała sprawozdań finansowych za lata 2012 - 2016, a zatem dokonanie ich analizy nie było możliwe. Ponadto organ I instancji postanowieniem z dnia [...] r. włączył do akt niniejszej sprawy, jako dowód potwierdzoną za zgodność z oryginałem kserokopię pisma organu I instancji z dnia [...] r., skierowanego do Sądu Rejonowego w K. o przesłanie sprawozdań finansowych składanych przez Spółkę za lata 2012 - 2016 oraz potwierdzoną za zgodność z oryginałem kserokopię pisma Sądu Rejonowego w K. IX Wydziału Krajowego Rejestru Sądowego z dnia [...] r. zawierającego informację, że Spółka nie składała sprawozdań finansowych za lata 2012-2016. Z kolei odnosząc się do wniosku Strony o przeprowadzenie dowodu z opinii biegłego z zakresu finansów przedsiębiorstw na okoliczność istnienia podstaw do złożenia wniosku o ogłoszenie upadłości Spółki w okresie pełnienia przez Stronę funkcji prezesa zarządu Spółki organ odwoławczy wskazał, iż podziela stanowisko wyrażone w wyroku WSA w Gdańsku z dnia [...] r., sygn. akt I SA/Gd [...]. Zwrócił także uwagę, że organy podatkowe są uprawnione do samodzielnego dokonywania ustaleń dotyczących przesłanek ogłoszenia upadłości, bez konieczności sięgania do opinii biegłych z zakresu rachunkowości, o ile zgromadzony materiał dowodowy pozwala na ustalenie momentu i faktu niewypłacalności podatnika. W tym zakresie powołał także wyroki NSA: z dnia [...] r., sygn. akt II FSK [...] i z dnia [...] r., sygn. akt I FSK [...]. W ocenie organu odwoławczego, organ I instancji zebrał i rozpatrzył w sposób wyczerpujący cały materiał dowodowy, dokonując w tym zakresie ustaleń faktycznych, o których mowa w art. 116 Ordynacji podatkowej. Zbadane zostały również okoliczności w zakresie wystąpienia w sprawie przesłanek zwalniających z odpowiedzialności za zaległości spółki. Powyższe znalazło odzwierciedlenie w uzasadnieniu zaskarżonej decyzji. Wyjaśniono podstawę prawną decyzji przytaczając przepisy prawa, a Strona nie przedstawiła żadnych nowych dowodów mogących mieć wpływ na zmianę stanowiska organu podatkowego w przedmiotowej sprawie. Organ I instancji zapewnił również czynny udział Strony w postępowaniu oraz umożliwił wypowiedzenie się, co do materiału dowodowego zebranego w sprawie. Dodatkowo udzielał niezbędnych informacji i wyjaśnień, co świadczy o prowadzeniu postępowania w sposób budzący zaufanie do organów podatkowych. W świetle powyższego zarzut naruszenia art. 116 w związku z art. 121 1 i art. 120 Ordynacji podatkowej uznał za nieuzasadniony. Ponadto organ odwoławczy postanowieniem z dnia [...] r., nr [...] [...] odmówił uwzględnienia żądania Strony w przedmiocie przeprowadzenia dowodu z: wyciągów z rachunków bankowych prowadzonych przez [...] w Ś. dla Spółki za okres 2012 - 2014, sprawozdań finansowych Spółki za okres: 2012 r. - 2014 r. oraz z opinii biegłego z zakresu finansów przedsiębiorstw. W skardze do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Szczecinie Skarżący wniósł o uchylenie zaskarżonej decyzji i poprzedzającej ją decyzji organu I instancji oraz zasądzenie od organu na rzecz Skarżącego zwrotu kosztów sądowych, w tym kosztów zastępstwa procesowego w wysokości prawem przepisanej. Zaskarżonej decyzji zarzucił naruszenie: 1. art. 188 w zw. z art. 121 § 1 i art. 120 Ordynacji podatkowej, a w konsekwencji naruszenie art. 122 i art. 187 § 1 tej ustawy, poprzez bezpodstawne oddalenie zawartych w odwołaniu wniosków dowodowych Skarżącego, które zmierzały do wykazania, że nie ponosi on winy w niezłożeniu wniosku o ogłoszenie upadłości Spółki, co skutkowało zaniechaniem podjęcia przez organ wszelkich niezbędnych działań w celu zebrania wyczerpującego materiału dowodowego oraz dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego sprawy w zakresie istnienia podstaw do złożenia wniosku o ogłoszenie upadłości Spółki w okresie sprawowania funkcji członka zarządu przez Skarżącego, 2. art. 187 § 1 i art. 191 Ordynacji podatkowej, poprzez naruszenie zasady swobodnej oceny dowodów i całkowicie dowolne uznanie, iż z materiału dowodowego wynika, że sytuacja finansowa Spółki, w okresie pełnienia funkcji prezesa zarządu przez Stronę uzasadniała złożenie wniosku o ogłoszenie upadłości tej Spółki, z uwagi na wystąpienie wymagalnych zobowiązań podatkowych, które nie zostały zapłacone, podczas gdy zobowiązania te, choć powstały w dacie wymagalności podatku, zostały wykazane w korekcie zeznania o wysokości osiągniętego dochodu za rok [...] złożonej w dniu [...] r., po zaprzestaniu sprawowania funkcji członka zarządu przez Skarżącego, 3. art. 116 § 1 pkt 1) lit a) Ordynacji podatkowej, poprzez jego nieprawidłowe zastosowanie, polegające na przyjęciu, że Skarżący odpowiada solidarnie za zobowiązania Spółki, pomimo tego, że sytuacja finansowa Spółki, w okresie sprawowania funkcji członka zarządu przez Skarżącego, a w szczególności posiadane przez Spółkę środki finansowe, pozwalały na zapłatę zobowiązań podatkowych, wykazanych w korekcie zeznania o wysokości osiągniętego dochodu za rok 2012 w dniu [...] r. W odpowiedzi na skargę Organ odwoławczy wniósł o jej oddalenie, podtrzymując dotychczasowe stanowisko w sprawie. Wojewódzki Sąd Administracyjny w Szczecinie z w a ż y ł, co następuje: Zgodnie z art. 1 § 1 ustawy z dnia 25 lipca 2002 r. Prawo o ustroju sądów administracyjnych (Dz. U. z 2017 r. poz. 2188 ze zm.), sądy administracyjne sprawują wymiar sprawiedliwości w zakresie swojej właściwości przez kontrolę działalności administracji publicznej, przy czym § 2 cytowanego przepisu stanowi, iż kontrola ta sprawowana jest pod względem zgodności z prawem, jeżeli ustawy nie stanowią inaczej. Z brzmienia zaś art. 145 § 1 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U. z 2018 r., poz. 1302), dalej zwanej "p.p.s.a.", wynika, iż sąd uwzględniając skargę na decyzję lub postanowienie uchyla zaskarżoną decyzję lub postanowienie w całości albo w części, jeżeli stwierdzi: naruszenie prawa materialnego, które miało wpływ na wynik sprawy, bądź naruszenie prawa dające podstawę do wznowienia postępowania administracyjnego, bądź inne naruszenie przepisów postępowania, jeżeli mogło ono mieć istotny wpływ na wynik sprawy. Ponadto, stwierdza nieważność decyzji lub postanowienia w całości lub w części, jeżeli zachodzą przyczyny określone w art. 156 k.p.a. lub w innych przepisach, albo stwierdza ich wydanie z naruszeniem prawa. Zgodnie natomiast z art. 151 p.p.s.a. w razie nieuwzględnienia skargi sąd ją oddala. Przy tym z mocy art. 134 § 1 p.p.s.a. tejże kontroli legalności dokonuje także z urzędu, nie będąc związany zarzutami i wnioskami skargi oraz powołaną podstawą prawną. Skarga okazała się bezzasadna, bowiem zaskarżone rozstrzygnięcie nie narusza prawa w stopniu, który uzasadniałby jego uchylenie w myśl p.p.s.a. Spór w niniejszej sprawie sprowadza się do odpowiedzi na pytanie, czy uzasadnionym było zastosowanie wobec Skarżącego instytucji solidarnej odpowiedzialności za zaległości podatkowe Spółki w podatku od towarów i usług za: sierpień, wrzesień, listopad 2012 r., odsetki za zwłokę i koszty postępowania egzekucyjnego powstałe w związku z koniecznością dochodzenia zaległości podatkowej. Odpowiedź na powyższe pytanie uwarunkowana była jednak przede wszystkim od ustalenia, czy w czasie pełnienia przez Skarżącego funkcji prezesa zarządu Spółki zaistniały przesłanki do wystąpienia z wnioskiem o ogłoszenie upadłości Spółki oraz czy wystąpiły przesłanki egzoneracyjne, które uwalniałyby Skarżącego od odpowiedzialności za powyższe zobowiązanie. Ogólna reguła odpowiedzialności osób trzecich została sformułowana przez ustawodawcę w art. 107 Ordynacji podatkowej (w brzmieniu obowiązującym do [...] r. z uwagi na fakt, że zaległość podatkowa w podatku od towarów i usług powstała przed dniem [...] r. - art. 22 ustawy z [...] r. o zmianie ustawy Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw - Dz. U. z 2015 r., poz. 1649). W art. 107 §1 i § 2 pkt 1-4 o.p. ustawodawca wskazał zakres i kategorie należności, za które odpowiedzialność ponosi osoba trzecia (m.in. członek zarządu). Z treści tych przepisów wynika, że osoby trzecie odpowiadają za zaległości podatkowe całym swoim majątkiem solidarnie z podatnikiem, jak również za podatki niepobrane oraz pobrane, a niewpłacone przez płatników lub inkasentów, odsetki za zwłokę od zaległości podatkowych, niezwrócone w terminie zaliczki naliczonego podatku od towarów i usług oraz za oprocentowanie tych zaliczek i za koszty postępowania egzekucyjnego. Odpowiedzialność osób trzecich jest więc instytucją prawną wiążącą skutki istnienia zobowiązania podatkowego z podmiotem innym niż podatnik (w pewnym zakresie także płatnik i inkasent). Nie ulega zatem wątpliwości, iż wyżej przytoczona regulacja ma charakter wyjątkowy. Osoby trzecie ponoszą odpowiedzialność za cudzy dług, jednakże odpowiedzialność ta wynikać może wyłącznie z mocy konkretnego przepisu ustawy, a do kręgu tych osób należą wyłącznie podmioty wymienione w art. 110 - 117 Ordynacji podatkowej, przy czym katalog osób trzecich ponoszących odpowiedzialność z tytułu cudzych zaległości podatkowych ma charakter zamknięty. Nadmienić przy tym należy, iż orzeczenie o odpowiedzialności osób trzecich nie uwalnia dłużnika od tej odpowiedzialności, tylko poszerza krąg podmiotów, od których organ podatkowy może dochodzić zaspokojenia. Zatem odpowiedzialność osób trzecich w o.p. ma charakter posiłkowy w stosunku do odpowiedzialności podatnika (płatnika i inkasenta). Zgodnie z art. 116 § 1 o.p. za zaległości podatkowe spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, odpowiadają solidarnie całym swoim majątkiem członkowie jej zarządu, jeżeli egzekucja z majątku spółki okazała się w całości lub w części bezskuteczna, a członek zarządu: 1) nie wykazał, że: a) we właściwym czasie zgłoszono wniosek o ogłoszenie upadłości lub wszczęto postępowanie zapobiegające ogłoszeniu upadłości (postępowanie układowe) albo, b) niezgłoszenie wniosku o ogłoszenie upadłości lub niewszczęcie postępowań zapobiegającego ogłoszeniu upadłości (postępowania układowego) nastąpiło bez jego winy, 2) nie wskazuje mienia spółki, z którego egzekucja umożliwi zaspokojenie zaległości podatkowych spółki w znacznej części. Stosownie do treści § 2 powołanego wyżej artykułu, odpowiedzialność członków zarządu określona w § 1, obejmuje zaległości podatkowe z tytułu zobowiązań, których termin płatności upływał w czasie pełnienia przez nich obowiązków członka zarządu, oraz zaległości wymienione w art. 52 powstałe w czasie pełnienia obowiązków członka zarządu. Powołane przepisy stosuje się również do byłego członka zarządu (art. 116 § 4 o.p.). Stosownie do powołanego wcześniej art. 107 o.p., zakres odpowiedzialności członków zarządu spółek, dotyczy zaległości podatkowych osoby prawnej (2 pkt. 1) oraz należności wskazanych w art. 107 § 2 pkt 2 o.p., a więc m.in. odsetek za zwłokę. Z treści ww. przepisów wynikają następujące 4 przesłanki sine qua non orzeczenia o solidarnej odpowiedzialności członka zarządu spółki. Po pierwsze zaległość podatkowa dotyczy zobowiązań, których termin płatności upływał w czasie pełnienia przez daną osobę obowiązków członka zarządu. Po drugie egzekucja należności wobec spółki okazała się bezskuteczna w całości lub w części. Po trzecie członek zarządu nie wykazał, że we właściwym czasie złożono wniosek o upadłość lub wszczęto postępowanie układowe, bądź niezłożenie wniosku o upadłość czy nie wszczęcie postępowania układowego nastąpiło bez jego jakiejkolwiek winy. Po czwarte członek zarządu nie wskazał mienia spółki umożliwiającego zaspokojenie znacznej części zaległości podatkowych spółki. Przytoczony wyżej przepis wskazuje także, jak rozłożony jest ciężar dowodzenia powyższych przesłanek. Na organie podatkowym spoczywa obowiązek wykazania bezskuteczności egzekucji wobec spółki oraz okoliczności pełnienia przez członka zarządu funkcji w czasie, w którym upływał termin płatności zobowiązania podatkowego (tzw. przesłanki pozytywne), natomiast członka zarządu (byłego członka zarządu) obciąża wykazanie okoliczności wyłączających odpowiedzialność tj., że we właściwym czasie złożono wniosek o upadłość lub wszczęto postępowanie układowe, bądź niezłożenie wniosku o upadłość czy nie wszczęcie postępowania układowego nastąpiło bez jego jakiejkolwiek winy, bądź wskazanie mienia spółki, z którego możliwa będzie egzekucja (tzw. przesłanki negatywne). W ocenie Sądu, organy podatkowe wykazały w sposób nie budzący wątpliwości, że w okolicznościach niniejszej sprawy spełnione zostały wszystkie określone w art. 116 § 1 i 2 o.p. przesłanki warunkujące odpowiedzialność Skarżącego za zaległości podatkowe Spółki (przesłanki pozytywne). Zaskarżoną decyzją orzeczono o odpowiedzialności Skarżącego, jako członka zarządu za zaległość podatkową z tytułu podatku od towarów i usług za: sierpień, wrzesień, listopad 2012 r., odsetki za zwłokę i koszty postępowania egzekucyjnego powstałe w związku z koniecznością dochodzenia zaległości podatkowej. Wyjaśnić należy, iż w przypadku zobowiązań podatkowych powstających z mocy prawa, Spółka była zobowiązana do zapłaty podatku należnego w terminie wyznaczonym przez przepisy prawa, tj. w terminie do 25 dnia miesiąca następującego po miesiącu, w którym powstał obowiązek podatkowy. W związku z jego nie uregulowaniem stał się on zaległością podatkową. Podkreślić należy, że w związku z powyższym bez znaczenia dla sprawy pozostaje to, że organ podatkowy dopiero w dniu [...] r. wydał decyzję ostateczną w przedmiocie zaległości za sierpień i wrzesień 2012 r. oraz że Spółka złożyła dopiero w dniu [...] r. korektę dotyczącą podatku za listopad 2012 r. i że miało to miejsce po rezygnacji Skarżącego z funkcji członka zarządu Spółki). Nieprawidłowe zadeklarowanie podatku w pierwotnych deklaracjach Spółki w czasie gdy funkcję w zarządzie sprawował Skarżący, nie może uwolnić go od odpowiedzialności za zaległości powstałe za ten okres. Uwzględniając powyższe uznać należy, że o spełnieniu pierwszej przesłanki warunkującej odpowiedzialność Skarżącego, decyduje termin płatności zobowiązania podatkowego, który upływał w czasie pełnienia przez Skarżącego obowiązków członka zarządu, w niniejszej sprawie jest odpowiednio [...] r., [...] r. i [...] r. Złożenie korekty deklaracji, a także wydanie decyzji określającej wysokość zobowiązania podatkowego nie zmienia bowiem sposobu i momentu powstania zobowiązania podatkowego wynikającego z ustawy, a przez to także momentu powstania zaległości podatkowej. Z treści dokumentów źródłowych znajdujących się w aktach sprawy wynika, natomiast, że Skarżący funkcję prezesa zarządu w Spółce pełnił od [...] r. do [...] r. (tj. został powołany uchwałą nr [...] z dnia [...] r. i odwołany uchwałą nr [...] z dnia [...] r.). W ocenie Sądu, w sprawie zaistniała również druga pozytywna przesłanka warunkująca możliwość orzekania o odpowiedzialności podatkowej członka zarządu, tj. bezskuteczność egzekucji prowadzonej do majątku Spółki w rozumieniu art. 116 § 1 o.p. Bezskuteczność egzekucji w rozumieniu art. 116 § 1 o.p., oznacza, że w wyniku wszczęcia i przeprowadzenia przez organ egzekucyjny, egzekucji skierowanej do majątku podmiotu nie doszło do przymusowego zaspokojenia wierzyciela. Bezskuteczność egzekucji utożsamiana jest z niebudzącą wątpliwości nieściągalnością długu od samej spółki tj. stanem, w którym z okoliczności sprawy wynika, że spółka nie ma majątku, z którego wierzyciel mógłby uzyskać zaspokojenie swojej należności. Celem egzekucji jest bowiem doprowadzenie do zaspokojenia roszczeń wierzyciela. O skuteczności egzekucji można mówić wówczas, gdy zostanie osiągnięty oczekiwany rezultat, a więc zostanie wyegzekwowana kwota długu. Stwierdzenie bezskuteczności egzekucji odnosi się bowiem do ustalenia faktów istniejących w momencie orzekania o odpowiedzialności członka zarządu (por. wyrok WSA w Warszawie z dnia [...]., sygn. akt III SA/Wa [...]). Dla uznania egzekucji za skuteczną istotne jest, aby w następstwie przeprowadzonego postępowania egzekucyjnego osiągnięty został jego cel, jakim jest wyegzekwowanie zaległości podatkowych. Egzekucja jest zatem bezskuteczna, kiedy pomimo wykorzystania wszystkich możliwości spieniężenia majątku spółki z ograniczoną odpowiedzialnością nie dochodzi do zaspokojenia wierzyciela. Bezskuteczność egzekucji może być przy tym wykazana nie tylko na podstawie postanowienia o umorzeniu postępowania egzekucyjnego, ale także na podstawie każdego prawnie dopuszczalnego dowodu (por. uchwała NSA z [...] r., sygn. akt II FPS [...]). Bezskuteczność egzekucji stwierdza się więc na podstawie okoliczności wynikających z czynności przeprowadzonych w postępowaniu egzekucyjnym. Co więcej art. 116 o.p., jako przesłankę odpowiedzialności członków zarządu za zaległości podatkowe spółki wskazuje nie tylko całkowitą, ale także częściową bezskuteczność egzekucji, czyli taką w której dochodzi do częściowego, ale nie całkowitego zaspokojenia wierzyciela. Analiza materiału dowodowego zgromadzonego w przedmiotowej sprawie potwierdza, że zasadnie uznano prowadzoną przeciwko Spółce egzekucję za bezskuteczną w rozumieniu art. 116 § 1 o.p. Nie może bowiem budzić wątpliwości, że w jej następstwie nie doszło do odzyskania należności Skarbu Państwa. W uzasadnieniu zaskarżonej decyzji organ odwoławczy opisał podejmowane przez organ egzekucyjny czynności egzekucyjne, w tym: prowadzone na podstawie tytułu wykonawczego nr [...] z dnia [...] r. obejmującego zaległości podatkowe z tytułu podatku od towarów i usług za sierpień 2012 r. i wrzesień 2012 r. wraz z odsetkami oraz nr [...] z dnia [...] r. obejmującego zaległość ww. podatku za listopad 2012 r. wraz z odsetkami. W toku czynności egzekucyjnych organ egzekucyjny skierował: [...] r. zajęcie rachunku bankowego prowadzonego w banku: [...] w W. oraz [...] r. zajecie wierzytelności do Gminy R., a także [...] r. zajęcie rachunku bankowego prowadzonego w banku: [...] w W., [...] r. zajęcie rachunku bankowego prowadzonego w banku: [...] we W., [...] r. zajęcie wierzytelności do "[...]" Spółka z o.o. z siedzibą w K., [...] r. zajęcie wierzytelności do "[...]" Spółka Jawna z siedzibą w S., [...] r. zajęcie wierzytelności do Gminy R.. Czynności te jednak nie doprowadziły do zaspokojenia wierzyciela, zajęcia były nieskuteczne z uwagi na brak środków na rachunku bankowym oraz brak wierzytelności należnych Spółce. Wskazać należy, że w dniu [...] r. poborca skarbowy spisał protokół o stanie majątkowym Spółki, a w dniu [...] r. sporządził raport o niemożności dokonania czynności egzekucyjnych. W toku czynności ustalił, że przy ulicy [...] w Ś., Spółka nie prowadzi działalności gospodarczej, mieści się pod nim natomiast siedziba "[...]" Spółka Jawna. Ponadto w celu ustalenia innego majątku Spółki, organ egzekucyjny wystąpił do Zakładu Ubezpieczeń Społecznych Odział w K. - Inspektorat w Ś., Ministerstwa Spraw Wewnętrznych i Administracji oraz do Urzędu Miasta Ś.. Działania te również nie doprowadziły do zaspokojenia wierzyciela. Organ uzyskał jedynie informację, iż Spółka nie posiada rachunków zgłoszonych do ZUS, nie figuruje w centralnej ewidencji pojazdów oraz nie figuruje w ewidencji podatkowej, jako podatnik podatku od nieruchomości. Organ egzekucyjny w dniu [...] r. dokonał sprawdzenia bazy danych, tj. Serwis Ksiąg Wieczystych Ministerstwa Sprawiedliwości dla Ministerstwa Finansów oraz Cerber, jednakże nie znaleziono nieruchomości oraz otwartych rachunków bankowych, których właścicielem byłaby Spółka. Nadto, organ I instancji pismem z dnia [...] r., wniósł o ogłoszenie upadłości Spółki. Sąd Rejonowy w K. VII Wydział Gospodarczy postanowieniem z dnia [...] r., sygn. akt [...] oddalił wniosek o ogłoszenie upadłości Spółki, ponieważ majątek dłużnika nie wystarczał na zaspokojenie nawet kosztów postępowania. Dodatkowo podkreślenia wymaga, iż w piśmie z dnia [...] r. skierowanym do sądu upadłościowego Spółka poinformowała, że majątek nie wystarcza na zaspokojenie kosztów postępowania upadłościowego oraz że nie posiada żadnych składników majątkowych, z których mogłoby nastąpić zaspokojenie wierzytelności. Sąd upadłościowy wydał również postanowienie w przedmiocie rozwiązania podmiotu wpisanego do KRS bez przeprowadzania postępowania likwidacyjnego. Jednakże postępowanie w tym zakresie zostało umorzone postanowieniem Sądu Rejonowego w K. IX Wydziału Gospodarczego Krajowego Rejestru Sądowego z dnia [...] r., sygn. akt [...]/415. Ustalono bowiem, iż zachodzą przesłanki ustawowe uzasadniające, takie rozstrzygnięcie (ustalono, że Spółka jest wpisana do ewidencji podatkowej, jako podatnik podatku od nieruchomości od budynku gospodarczego). Opierając się na przywołanych powyżej ustaleniach organ I instancji wydał w dniu [...] r. postanowienie w sprawie umorzenia postępowania egzekucyjnego prowadzonego na podstawie tytułów wykonawczych nr: [...] (dot. podatku od towarów i usług). Zdaniem Sądu, w sprawie druga spośród pozytywnych przesłanek orzeczenia o odpowiedzialności Skarżącego za zobowiązania Spółki została niewątpliwe spełniona. Mając powyższe okoliczności na uwadze uznać należy, że organy podatkowe udowodniły, że postępowanie egzekucyjne zostało skierowane do wszystkich możliwych i znanych składników majątkowych Spółki. Organ egzekucyjny nie ograniczał się do jednego sposobu egzekucji, lecz poszukiwał składników majątkowych mogących stanowić źródło środków pieniężnych na zaspokojenie należności podatkowych. Mając na uwadze powyższe, Sąd podziela stanowisko organów podatkowych, że w sprawie wystąpiły obie pozytywne przesłanki warunkujące orzeczenie odpowiedzialności Skarżącego - byłego członka zarządu Spółki za ww. zaległość podatkową, tj. pełnienie przez osobę trzecią funkcji w zarządzie spółki w czasie, gdy upływał termin płatności zobowiązania podatkowego - art. 116 § 2 o.p. oraz bezskuteczność egzekucji prowadzonej do majątku spółki w rozumieniu art. 116 § 1 o.p. W ocenie Sądu, Skarżący nie zwolnił się z odpowiedzialności przez wykazanie, że zaistniała jedna z okoliczności, o jakich mowa w art. 116 § 1 pkt 1 i pkt 2 o.p. Jak już wyżej wskazano pierwszą z przesłanek wyłączających odpowiedzialność członka zarządu, jest wykazanie, że we właściwym czasie zgłoszono wniosek o ogłoszenie upadłości lub wszczęto postępowanie zapobiegające ogłoszeniu upadłości (postępowanie układowe) albo niezgłoszenie wniosku o ogłoszenie upadłości lub niewszczęcie postępowania zapobiegającego ogłoszeniu upadłości (postępowania układowego) nastąpiło bez jego winy. Tymczasem, jak wynika z dowodów zgromadzonych w sprawie zarząd Spółki, w tym Skarżący nie złożyli wniosku o ogłoszenie upadłości Spółki, jak również i wniosku o wszczęcie postępowania układowego. Natomiast z akt sprawy i przeprowadzonych na podstawie dokumentów źródłowych analiz sytuacji Spółki wynikało, że była ona niewypłacalna w rozumieniu ustawy z dnia [...] r. Prawo upadłościowe i naprawcze. Oceniając sytuację Spółki w kontekście zasadności zgłoszenia przez nią wniosku o upadłość organ trafnie bowiem odniósł się do przepisów ustawy z dnia [...] r. Prawo upadłościowe i naprawcze (w brzmieniu obowiązującym do [...] r.). W świetle bowiem art. 21 ust. 1 ww. ustawy dłużnik jest obowiązany, nie później niż w terminie dwóch tygodni od dnia, w którym wystąpiła podstawa do ogłoszenia upadłości, zgłosić w sądzie wniosek o ogłoszenie upadłości. Jeżeli dłużnikiem jest osoba prawna albo inna jednostka organizacyjna nieposiadająca osobowości prawnej, której odrębna ustawa przyznaje zdolność prawną, obowiązek, o którym mowa w ust. 1, spoczywa na każdym, kto ma prawo go reprezentować sam lub łącznie z innymi osobami (ust. 2). Zgodnie zaś z art. 11 ust. 1 ww. ustawy, dłużnika uważa się za niewypłacalnego, jeżeli nie wykonuje swoich wymagalnych zobowiązań pieniężnych. Zaś ust. 2 wskazuje, że dłużnika będącego osobą prawną albo jednostką organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej, której odrębna ustawa przyznaje zdolność prawną, uważa się za niewypłacalnego także wtedy, gdy jego zobowiązania przekroczą wartość jego majątku, nawet wówczas, gdy na bieżąco te zobowiązania wykonuje. Przy czym, przez niewypłacalność rozumie się niewykonywanie przez dłużnika ciążących na nim wymagalnych zobowiązań. Nieistotne jest, czy nie wykonuje on wszystkich zobowiązań, czy też tylko niektórych z nich. Nieistotny jest też rozmiar niewykonywanych przez dłużnika zobowiązań, bowiem nawet niewykonywanie zobowiązań o niewielkiej wartości oznacza jego niewypłacalność (wyrok WSA w Lublinie z dnia [...] r., sygn. akt I SA/Lu [...]). W sprawie nie budzi wątpliwości, że w okresie sprawowania przez Skarżącego funkcji prezesa zarządu Spółka stała się niewypłacalna. Słusznie wskazał organ odwoławczy, że dla określenia stanu niewypłacalności bez znaczenia też jest przyczyna niewykonywania zobowiązań. Niewypłacalność istnieje nie tylko wtedy, gdy dłużnik nie ma środków, lecz także wtedy, gdy dłużnik nie wykonuje zobowiązań z innych przyczyn. Wskazać należy, iż w okresie, w którym Skarżący pełnił funkcję członka zarządu, Spółka nie zapłaciła zobowiązań z tytułu podatku od towarów i usług za sierpień, wrzesień oraz listopad 2012 r. (kwota [...] zł objęta tytułami wykonawczymi nr [...] i [...]) - zestawienie "Stan zaległości zobowiązanego na dzień [...] r." (k. 43 –akt podatkowych organu I instancji). Tym samym stwierdzić należy, że stosowny wniosek o ogłoszenie upadłości Skarżący był obowiązany zgłosić w październiku 2012 r., bowiem zobowiązaniem o najwcześniejszym terminie płatności, które nie zostało uregulowane jest zobowiązanie z tytułu podatku od towarów i usług za sierpień 2012 r., które z dniem [...] r. przekształciło się w zaległość podatkową. Zatem od tej daty Skarżący miał dwa tygodnie na zgłoszenie wniosku o upadłość. Jak wynika z materiału dowodowego w kolejnych okresach rozliczeniowych powstawały następne zaległości podatkowe oraz składkowe wobec ZUS. Spółka przestała więc terminowo regulować swoje zobowiązania fiskalne we wrześniu 2012 r. Ustalenia poczynione przez organ odwoławczy, w zakresie niewypłacalności Spółki i istnienia podstaw do zgłoszenia wniosku o ogłoszenie jej upadłości, Sąd uznaje za prawidłowe. Przedmiotowy wniosek nie został jednak przez Skarżącego nigdy złożony. Oceniając natomiast kwestię braku winy Skarżącego w niezgłoszeniu wniosku o ogłoszenie upadłości trafnie wskazał organ, że charakter prawny funkcji członka zarządu wiąże się ze zwiększonym zakresem odpowiedzialności, w tym odpowiedzialności za skutki działań kierowanej spółki. Stąd członkowie zarządu będąc uprawnieni i zobowiązani do kontrolowania stanu finansów i majątku spółki, w sytuacji gdy spółka nie jest w stanie zaspokoić wszystkich swoich zobowiązań, mają obowiązek zgłoszenia wniosku o ogłoszenie upadłości. Jeżeli członek zarządu nie wykona tego obowiązku, aby uwolnić się od odpowiedzialności za zobowiązania spółki powinien wykazać, że pomimo należytej staranności obiektywnie zaistniały przyczyny, które uniemożliwiły mu podjęcie działań zmierzających do wszczęcia postępowania upadłościowego lub układowego. Interpretując zakres pojęcia pełnienia obowiązków w rozumieniu art. 116 § 2 o.p. należy mieć na uwadze, formalne sprawowanie funkcji członka zarządu, ponieważ dla odpowiedzialności podatkowej nie ma znaczenia, jak przebiegało rzeczywiste wykonywanie związanych z tą funkcją czynności. Członek zarządu ponosi odpowiedzialność za sam fakt pełnienia, nie zaś wykonywania funkcji członka zarządu, Oznacza, to że będąc członkiem odpowiada nawet wówczas, gdy nie uczestniczył w podejmowaniu decyzji, w tym w prowadzeniu spraw finansowych, jeśli mógł i powinien uczestniczyć w tym zakresie. Skoro bowiem zarząd prowadzi sprawy spółki i ją reprezentuje, to wynika stąd obowiązek posiadania przez każdego członka zarządu elementarnej wiedzy o najważniejszych sprawach spółki. Zatem nieznajomość kondycji finansowej spółki stanowi zawinione przez niego zaniechanie wykonywania podstawowych obowiązków i nie stanowi okoliczności świadczącej o braku winy w rozumieniu art. 116 o.p. (por. wyrok SN z dnia [...] r. sygn. akt II UK [...], LEX nr 553693). Sąd podziela zatem stanowisko organu odwoławczego, zgodnie z którym podnoszona przez Skarżącego argumentacja (dot. braku informacji na temat nieprawidłowości związanych z rozliczeniem podatkowym Spółki, a także nieznajomości dokumentacji z postępowania podatkowego prowadzonego wobec Spółki), nie zasługuje na uwzględnienie. Bierna postawa Skarżącego w analizowanym w sprawie okresie wyklucza brak winy w niezgłoszeniu odpowiedniego wniosku w świetle przepisów art. 116 § 1 pkt 1 lit. b o.p. Przesłanka braku winy, o której mowa w art. 116 § 1 pkt 1 lit. b o.p. dotyczy zarówno winy umyślnej, jak i nieumyślnej, a tej ostatniej zarówno w postaci lekkomyślności, jak i niedbalstwa (por. wyrok NSA z dnia [...] r., II FSK [...]). O "braku winy", o którym mowa w art. 116 § 1 o.p., w sytuacji niezłożenia wniosku o ogłoszenie upadłości można mówić jedynie wtedy, gdy członek zarządu spółki, przy zachowaniu wszelkiej należytej staranności podczas prowadzenia jej spraw, wniosku takiego nie złożył z przyczyn od niego niezależnych. Dla wykazania przesłanki egzoneracyjnej, o której mowa w art. 116 § 1 pkt 1 lit. b o.p. nie wystarczy subiektywne poczucie braku winy w niezgłoszeniu wniosku o upadłość. Brak takiej winy jest kategorią obiektywną i można się na niego powoływać jedynie w sytuacji, gdy członek zarządu nie miał żadnych możliwości prowadzenia spraw spółki, a brak tych możliwości wynikał z przyczyn od niego całkowicie niezależnych (np. obłożna choroba). Zasadnie uznały więc organy podatkowe, że faktem jest, iż Skarżący nie zgłosił wniosku o upadłość w żadnym momencie sprawowania funkcji, a zatem też i nie we właściwym czasie - czym uniemożliwił skorzystanie z art. 116 § 1 pkt 1 lit. a o.p. Oczywiście, nie można odmówić członkowi zarządu prawa do podjęcia ryzyka i niezgłoszenia wniosku o upadłość, mimo wystąpienia stosownych ku temu przesłanek ustawowych. Jeżeli jednak członek zarządu nie interesował się sprawami finansowymi Spółki, to musiał to czynić ze świadomością odpowiedzialności z tym związanej i liczyć się z tym, że w przypadku dokonania błędnej oceny sytuacji rodzącej w konsekwencji choćby częściową niemożność zaspokojenia długów przez Spółkę, to sam będzie musiał ponieść subsydiarną odpowiedzialność finansową. Podkreślić bowiem należy, że z biernej postawy członka zarządu, nie można wywodzić zwolnienia z odpowiedzialności za zobowiązania spółki. Przyjmując bowiem taką wykładnię tego przepisu, osoby powołane do kierowania spółką, uniknęłyby odpowiedzialności za zobowiązania spółki tylko dlatego, że aktywnie nie uczestniczyły w zarządzaniu spółką, czyli de facto, unikały sprawowania funkcji, do której zostały powołane. Natomiast bierna postawa członka zarządu nie tylko nie pozwala na uwolnienie się przez zarządcę od odpowiedzialności za zobowiązania podatkowe spółki, ale wręcz przeciwnie, uniemożliwia mu wykazanie jednej z przesłanek, uwalniających od odpowiedzialności, o których mowa w art. 116 § 1 o.p. (por. wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Krakowie z dnia [...] r., sygn. akt I SA/Kr [...]). W sprawie orzeczenia o solidarnej odpowiedzialności zarządu członka zarządu, inną możliwością uniknięcia odpowiedzialności jest wskazanie majątku spółki, z którego możliwa będzie egzekucja np. pominiętego podczas zakończonego poprzednio postępowania egzekucyjnego lub później nabytego, która umożliwi zaspokojenie zaległości podatkowych spółki w znacznej części. Mienie spółki wykazywane przez członka zarządu zwalnia go od odpowiedzialności bowiem tylko wtedy, gdy jest to mienie konkretne, rzeczywiście istniejące, nadające się do efektywnej egzekucji. Mienie to musi charakteryzować się odpowiednimi właściwościami, aby egzekucja z niego była realna do przeprowadzenia i skutkująca zaspokojeniem wierzyciela (por. wyroki NSA z [...] r., I FSK [...], z [...] r., sygn. akt I FSK [...]). Tylko realnie istniejące mienie, dokładnie zidentyfikowane i istniejące w momencie, w którym toczy się postępowanie dotyczące przeniesienia odpowiedzialności, wypełnia przesłankę zwalniającą członka zarządu od odpowiedzialności z art. 116 § 1 pkt 2 o.p. W niniejszej sprawie Skarżący nie wykazał mienia, z którego egzekucja umożliwiłaby zaspokojenie zaległości podatkowych Spółki w znacznej części. Co więcej, o braku takiego majątku świadczy postanowienie sądu upadłościowego w przedmiocie oddalenia złożonego przez organ I instancji wniosku o ogłoszenie upadłości Spółki, właśnie w związku z brakiem majątku wystarczającego na zaspokojenie kosztów postępowania upadłościowego. W tych okolicznościach Sąd stwierdził, że organy podatkowe obu instancji prawidłowo uznały, że w sprawie nie wykazano jakiejkolwiek okoliczności wyłączającej odpowiedzialność Skarżącego za zobowiązania Spółki. Odnosząc się do zarzutów dotyczących nieuwzględnienia wniosków dowodowych Skarżącego oraz niepodjęcia wszystkich niezbędnych działań w celu dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego wskazać należy, że zgodnie z art. 122 i art. 187 § 1 o.p. do organu podatkowego należy wyjaśnienie wszystkich okoliczności niezbędnych dla rozstrzygnięcia sprawy. To on określa, jakie fakty winny być ustalone, za pomocą jakich dowodów, on też przeprowadza te dowody. Organ ma zebrać wyczerpujący materiał dowodowy i rozpatrzyć go w całości, nie pomijając żadnego z zebranych dowodów, w tym również tych, które zostały zaoferowane przez stronę w ramach przysługującego jej prawa do czynnego udziału w postępowaniu (art.123 § 1 o.p.). [...] dowodów w postępowaniu podatkowym jest katalogiem otwartym. Dowodem może być wszystko to, co może przyczynić się do wyjaśnienia sprawy i nie jest sprzeczne z prawem (por. wyrok NSA z dnia [...] r., I FSK [...]). W ocenie Sądu, organ podatkowy, nie przekraczając granic wyznaczonych zasadą prawdy materialnej, zasadnie odstąpił w przedmiotowej sprawie od przeprowadzenia wnioskowanych dowodów, w tym wyciągów z rachunków bankowych prowadzonych przez [...] w Ś. dla Spółki za okres 2012-2014, sprawozdań finansowych Spółki za okres: 2012 r.–2014 r. oraz opinii biegłego z zakresu finansów przedsiębiorstwa. Sąd nie dopatrzył się w tym zakresie błędu organu odwoławczego albowiem zasadnie uznał, że zgromadzony materiał dowodowy, jest wystarczający do prawidłowego ustalenia stanu faktycznego sprawy i wydania rozstrzygnięcia. Wnioski dowodowe kierowane do organu przez Skarżącego dotyczyły przede wszystkim kwestii dotyczących sytuacji finansowej Spółki oraz jej majątku, który był znany organom podatkowym. W aktach sprawy znajduje się obszerny materiał dowodowy, który w wystarczającym stopniu umożliwiał ustalenie w sposób niebudzący wątpliwości ww. okoliczności. Nadto, organ odwoławczy wbrew zarzutom skargi, szeroko odniósł się do podnoszonych zarzutów, przedstawiając argumenty na ich niezasadność i brak wpływu na wynik sprawy. Zauważyć przy tym, należy że uzasadnienie decyzji nie jest rozprawą polemiczną. Jeżeli zatem zawiera ono – stosownie do treści z art. 210 § 4 o.p. - wyczerpujące wyjaśnienie podstaw faktycznych i prawnych rozstrzygnięcia, to nieodniesienie się do niektórych tez i orzeczeń przedstawionych przez Stronę nie stanowi o wadliwości decyzji uzasadniającej jej uchylenie przez Sąd. W tym stanie sprawy, Sąd nie znalazł zatem podstaw do stwierdzenia, że zaskarżona decyzja wydana została z naruszeniem prawa materialnego w stopniu mającym wpływ na wynik sprawy lub naruszeniem przepisów prawa procesowego w stopniu mogącym mieć istotny wpływ na wynik sprawy, w tym wskazanych w skardze tj. art. 121, art. 122, art. 187 § 1, art. 188, art. 191 o.p. i - na podstawie art. 151 p.p.s.a. – orzekł o oddaleniu skargi.