I SA/Ke 98/18

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Kielcach w składzie: Przewodniczący: Sędzia WSA Artur Adamiec po rozpoznaniu w dniu 22 maja 2018 r. na posiedzeniu niejawnym sprawy ze skargi A. Spółka z o.o. w organizacji z siedzibą w L. na decyzję Dyrektora Ś. Oddziału Regionalnego Agencji Restrukturyzacji i Modernizacji Rolnictwa w K. z dnia [...] r. nr [...] w przedmiocie umorzenia postępowania postanawia: odrzucić skargę. A. Sp. z o.o. w organizacji wystąpiła ze skargą na decyzję Dyrektora Ś. Oddziału Regionalnego Agencji Restrukturyzacji i Modernizacji Rolnictwa w K. z dnia [...] r. nr [...]w przedmiocie umorzenia postępowania. Zarządzeniem z dnia 27 marca 2018 r. wezwano spółkę w organizacji do złożenia dokumentu lub jego uwierzytelnionego odpisu określającego umocowanie do reprezentowania spółki - odpisu pełnego z Krajowego Rejestru Sądowego, a jeśli spółka nie została jeszcze zarejestrowana – aktu założycielskiego spółki w terminie 7 dni pod rygorem odrzucenia skargi. W odpowiedzi złożono do Sądu pismo z dnia 14 kwietnia 2018 r., do którego załączono kopię stron od 3 do 9 aktu notarialnego sporządzonego przez notariusza D. W. F. oraz uchwałę Zgromadzenia Wspólników A. Sp. z o.o. w organizacji z dnia 30 lipca 2017 r. w sprawie powołania zarządu. Wojewódzki Sąd Administracyjny w Kielcach zważył, co następuje: Zgodnie z treścią art. 28 § 1 i art. 29 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. – Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t. j. Dz.U. z 2017, poz. 1369 ze zm.; zwanej dalej: "p.p.s.a."), osoby prawne oraz jednostki organizacyjne mające zdolność sądową dokonują czynności w postępowaniu przez organy lub osoby uprawnione do działania w ich imieniu, które mają obowiązek wykazać swoje umocowanie dokumentem przy pierwszej czynności w postępowaniu. W przypadku spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w organizacji, reprezentowana jest ona przez zarząd albo pełnomocnika powołanego jednomyślną uchwałą wspólników, o czym stanowi art. 161 § 2 ustawy z dnia 15 września 2000 r. – Kodeks spółek handlowych (j. t. Dz.U. z 2017 r., poz. 1577 ze zm.; zwanej dalej: "k.s.h."). Wskazać w pierwszej kolejności należy, że skarga złożona przez spółkę została podpisana przez R.P., M. P. i D. P.. Natomiast, całość aktu notarialnego złożonego w sprawie przez skarżącą na k. 18 – 21 znajduje się w dołączonych przez organ aktach administracyjnych. Ponadto, wiadomo, że skarżąca nie została wpisana do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego i nie funkcjonuje w Rejestrze udostępnianym w formie elektronicznej przez Ministerstwo Sprawiedliwości pod adresem https://ekrs.ms.gov.pl., co wynika już z treści skargi wniesionej do Sądu. Z treści w.w. aktu notarialnego wynika, że do pierwszego zarządu spółki powołano R. P. jako prezesa zarządu (§ 14) oraz że zarząd do prowadzenia bieżącej działalności spółki może powołać pełnomocników lub prokurentów (§ 8 pkt 4). W § 3 ustanowiono, że kapitał zakładowy spółki wynosi 5000 zł i dzieli się na 50 równych i niepodzielnych udziałów po 100 zł każdy (pkt 1), oraz że R. P. obejmuje 50 udziałów o wartości nominalnej 100 zł, o łącznej wartości 5000 zł, które zobowiązuje się w całości pokryć gotówką (pkt 3). Zgodnie z treścią art. 4 § 1 pkt 3 K.s.h., spółka kapitałowa, w której wszystkie udziały należą do jednego wspólnika, jest spółką jednoosobową. Natomiast zgodnie z art. 162 K.s.h., w spółce jednoosobowej w organizacji jedyny wspólnik nie ma prawa reprezentowania spółki, przy czym nie dotyczy to zgłoszenia spółki do sądu rejestrowego. Z przepisu art. 162 K.s.h. wynika więc całkowity zakaz reprezentacji jedynego wspólnika spółki jednoosobowej w organizacji. Nie może on reprezentować tej spółki ani jako pełnomocnik, ani jako członek zarządu jednoosobowego (por. J. A. Strzępka, Kodeks spółek handlowych Komentarz, Warszawa 2009, str. 338). Dyspozycja z art. 162 K.s.h. wchodzi w grę tylko wówczas, gdy jedyny wspólnik powołany został do pełnienia funkcji członka zarządu. W takiej właśnie sytuacji wspólnik nie ma prawa reprezentować spółki, jest więc zarządcą bez prawa reprezentowania spółki (por. S. Włodyka, Kodeksowe spółki atypowe, Warszawa 2004, str. 64). Wynika z tego, że zarząd może reprezentować jednoosobową spółkę z o.o. w organizacji, o ile jego jedynym członkiem nie jest jedyny wspólnik sp. z o.o. Nie będzie on uprawniony do jej reprezentowania do czasu wpisu jednoosobowej spółki z o.o. do rejestru (por. Z. Jara, Kodeks spółek handlowych. Komentarz, Warszawa 2014, str. 594). Innymi słowy, powołanie w jednoosobowej spółce jednoosobowego zarządu, w skład którego wchodzi tylko jedyny wspólnik prowadzi do tego, że spółka nie może dokonywać czynności prawnych z uwagi na braki w reprezentacji (por. M. Rodzynkiewicz, Kodeks spółek handlowych. Komentarz, Warszawa 2005, str. 251). Spółka na wezwanie Sądu przesłała również uchwałę Zgromadzenia Wspólników A. Sp. z o.o. w organizacji z dnia 30 lipca 2017 r. w sprawie powołania zarządu. Z treści § 1 pkt 1-4 tego dokumentu wynika, że w skład zarządu zostali powołani R. P. i M. P. natomiast prokury udzielono D. P.. Wskazać trzeba, że nadesłany odpis uchwały z dnia 30 lipca 2017 r. nie może – w ocenie Sądu – stanowić podstawy do uznania R. P., M. P. oraz D. P. za uprawnionych do wniesienia skargi. Należy wyjaśnić, że w sytuacji, gdy spółka nie została wpisana do rejestru przedsiębiorców, zmiany aktu założycielskiego, w tym dotyczące np. kwestii reprezentacji spółki i składu jej organów, powinny być dokonywane w tej samej formie, w jakiej ów akt został sporządzony, tj. w formie aktu notarialnego (por. postanowienie Sądu Najwyższego z dnia 25 lutego 2009 r., sygn. akt II CSK489/08, OSNC 2010/2/29, OSP 2010/7-8/78, Biul.SN 2009/5/11, LEX nr 496130). W braku zatem dokonania zmiany aktu założycielskiego w formie aktu notarialnego, a także mając na uwadze fakt, że od chwili zawiązania spółki minęły już cztery lata, a pomimo tego nadal nie została ona wpisana do rejestru przedsiębiorców, uznać należało, że nadal aktualna i obowiązująca jest treść § 14 aktu założycielskiego wskazująca pierwszy skład zarządu, którego jedynym członkiem jest R. P.. Jedyny członek pierwszego powołanego zarządu spółki (będący jednocześnie jedynym wspólnikiem spółki), o czym była już mowa wyżej, związany treścią art. 162 k.s.h., uprawiony jest zaś jedynie do jej zgłoszenia do sądu rejestrowego. Zatem wszelkie pisma kierowane do Sądu, w tym skargę podpisaną przez R. P., M. P. i D. P., uznać należało za wniesioną w sposób nieskuteczny. Z tych wszystkich względów, Wojewódzki Sąd Administracyjny w Kielcach, działając na podstawie art. 58 § 1 pkt 6 i § 3 p.p.s.a., odrzucił skargę, o czym orzekł w sentencji postanowienia.