IV SA/Wr 122/05

Wojewódzki Sąd Administracyjny we Wrocławiu w składzie następującym: Sędzia NSA - Henryk Ożóg po rozpoznaniu w trybie uproszczonym na posiedzeniu niejawnym w dniu 27 stycznia 2006 r. sprawy ze skargi A. K. na decyzję Rejonowej Wojskowej Komisji Lekarskiej we W. z dnia [...]r. Nr [...] w przedmiocie zdolności do zawodowej służby wojskowej I. uchyla zaskarżone orzeczenie oraz orzeczenie utrzymane nim w mocy, II. orzeka, iż zaskarżone orzeczenie nie może być wykonane Decyzją z dnia [...]r. Nr [...]na podstawie ogólnie powołanych przepisów ustawy z dnia 11 września 2003 r. o służbie wojskowej żołnierzy zawodowych (Dz. U. Nr 179, poz. 1750 oraz z 2004 r. Nr 116, poz. 1203), zwanej dalej ustawą oraz na podstawie ogólnie powołanych przepisów rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 10 maja 2004 r. w sprawie orzekania o zdolności do zawodowej służby wojskowej oraz właściwości i trybu postępowania wojskowych komisji lekarskich w tych sprawach, (Dz. U. Nr 133, poz. 1422) zwanego dalej rozporządzeniem, Terenowa Wojskowa Komisja Lekarska w Ż. uznała A. K. za trwale niezdolnego do zawodowej służby wojskowej przyznając mu kat. "N" oraz za niezdolnego do służby wojskowej w czasie pokoju, przyznając mu kategorię "D". Komisja stwierdziła, że poborowy jest nosicielem wirusowego zapalenia wątroby. W złożonym odwołaniu A. K. zakwestionował wydaną decyzję. Wniósł o zmianę kategorii "D" na kategorię "A". Podał, że zasadniczą służbę wojskową rozpoczął w Ś. dnia [...]r. Z dniem [...]r. powołano go do nadterminowej służby wojskowej. Podkreślił, że praca w wojsku sprawia mu wiele satysfakcji, pozwala rozwijać jego zainteresowania. Swoje dalsze losy wiąże ze służbą wojskową. Decyzją z dnia [...]r. Nr [...]na podstawie art. 127 §1 i art. 138 kpa, §3 ust. 7, §4 ust. 8, §9 pkt 3 rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 25 czerwca 2004 r. w sprawie utworzenia wojskowych komisji lekarskich oraz określania ich siedzib, zasięgu działania i właściwości (Dz. U. Nr 151, poz. 1594) oraz §22 ust. l i 2, §23 ust. l, 2 i 3 rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 25 czerwca 2004 r. w sprawie orzekania o zdolności do czynnej służby wojskowej oraz trybu postępowania wojskowych komisji lekarskich w tych sprawach (Dz. U. Nr 151, poz. 1595) Rejonowa Wojskowa Komisja Lekarska we W. utrzymała w mocy zaskarżone orzeczenie. W uzasadnieniu wskazano, że Komisja po rozpatrzeniu odwołania, analizie dokumentacji orzeczniczo - lekarskiej nie stwierdziła nieprawidłowości mogących stanowić podstawę do uchylenia zaskarżonego orzeczenia. Nosicielstwo wirusowego zapalenia wątroby typu "B" wg §44 pkt 13, zgodnie z obowiązującymi przepisami, kwalifikuje do kategorii "N" - trwale niezdolnego do zawodowej służby wojskowej oraz do kategorii "D" jako niezdolnego do czynnej służby wojskowej w czasie pokoju. W skardze do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego we Wrocławiu A. K. ocenił uznanie go za niezdolnego do służby wojskowej za krzywdzące. Podał, że w [...]r. rozpoczął starania o wyjazd na misję stabilizacyjną do Iraku. Wykonane wówczas badania wykazały, że jest nosicielem wirusowego zapalenia wątroby typu "B". Na misję nie został zakwalifikowany, ale kategorii wojskowej mu nie zmieniono i nie zwolniono z wojska. W [...] r. złożył wniosek o przeniesienie do zawodowej służby wojskowej w Korpusie Szeregowych Zawodowych. W dalszym ciągu jest nosicielem WZW typu "B", ale wynik ostatnich badań znacząco się polepszył, gdyż jest pod stałą opieką lekarską. Stwierdził, że niesłusznie został zwolniony ze służby wojskowej skoro wcześniej pomimo nosicielstwa wirusowego zapalenia wątroby mógł odbywać służbę nadterminową. W odpowiedzi na skargę organ odwoławczy wniósł o jej oddalenie uzasadniając jak w decyzji ostatecznej. Wojewódzki Sąd Administracyjny zważył, co następuje: Skarga jest zasadna. Podstawę materialnoprawną rozstrzygnięcia w sprawie stanowiły przepisy rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 10 maja 2004 r. w sprawie orzekania o zdolności do zawodowej służby wojskowej oraz właściwości i trybu postępowania wojskowych komisji lekarskich w tych sprawach (Dz. U. Nr 133, poz. 1422), zwane dalej rozporządzeniem. Zgodnie z §16 tego rozporządzenia orzekając o zdolności do zawodowej służby wojskowej, wojskowe komisje lekarskie zaliczają jednocześnie daną osobę do jednej z kategorii zdolności do takiej służby, według wykazu chorób i ułomności przy ocenie zdolności fizycznej i psychicznej do zawodowej służby wojskowej oraz do pełnienia takiej służby poza granicami państwa, stanowiącego załącznik nr 2 do rozporządzenia. Z załącznika tego zaś wynika, że stosownie do §44 pkt 13 nosicielstwo wirusowego zapalenia wątroby (WZW) kwalifikuje badanego do kategorii "N" - jako trwale niezdolnego do zawodowej służby wojskowej. Zgodnie z §28 rozporządzenia projekt orzeczenia wojskowej komisji lekarskiej ustalającego: 1) trwałą lub czasową niezdolność do zawodowej służby wojskowej oraz związek lub brak związku choroby lub ułomności z taką służbą, 2) związek lub brak związku śmierci z zawodową służbą wojskową - przewodniczący wojskowej komisji lekarskiej przesyła łącznie z pozostałą dokumentacją do wojskowej komisji lekarskiej wyższego stopnia (ust. l). Wojskowa komisja lekarska wyższego stopnia zajmuje stanowisko na podstawie otrzymanej dokumentacji. W razie potrzeby wojskowa komisja lekarska wyższego stopnia może przeprowadzić ponowne badanie lekarskie i badania specjalistyczne oraz skierować żołnierza na obserwację szpitalną, a także przeprowadzić dodatkowe postępowanie w celu uzupełnienia materiałów w sprawie (ust. 2). W razie zatwierdzenia projektu orzeczenia przez wojskową komisję lekarską wyższego stopnia, wojskowa komisja lekarska wydaje orzeczenie w brzmieniu zatwierdzonego projektu (ust. 3). W razie niezatwierdzenia projektu orzeczenia przez wojskową komisję lekarską wyższego stopnia, komisja ta nakazuje ponowne rozpatrzenie sprawy i wydanie orzeczenia uwzględniającego jej stanowisko. W takim przypadku wojskowa komisja lekarska wydaje orzeczenie zgodne ze stanowiskiem wojskowej komisji lekarskiej wyższego stopnia (ust. 4). Od orzeczenia wojskowej komisji lekarskiej wydanego w pierwszej instancji służy stronie odwołanie na zasadach określonych w kpa, wnoszone w terminie 14 dni do właściwej wojskowej komisji lekarskiej wyższego stopnia, za pośrednictwem komisji, która wydała orzeczenie (§31). W ocenie Sądu organy orzekające naruszyły powyższe przepisy normujące tryb orzekania o zdolności do zawodowej służby wojskowej. Orzeczenia komisji obu instancji zostały podjęte z naruszeniem wyżej wskazanych przepisów procedury administracyjnej, co mogło mieć istotny wpływ na wynik sprawy. Z §36 omawianego rozporządzenia wynika, że postępowania w sprawach, o których w nim mowa, wszczęte i niezakończone do dnia wejścia w życie tego rozporządzenia toczą się w dalszym ciągu w trybie w nim określonym. Rozporządzenie weszło w życie dnia 1 lipca 2004 r., co oznacza że do postępowania przed komisjami obu instancji orzekającymi w niniejszej sprawie miały już zastosowanie przepisy cytowanego rozporządzenia. W niniejszej sprawie projekty orzeczeń Terenowej Wojskowej Komisji Lekarskiej, jak i Rejonowej Wojskowej Komisji Lekarskiej o trwałej niezdolności A. Kotyli do zawodowej służby wojskowej nie zostały zaopiniowane przez wojskową komisję lekarską wyższego stopnia. Dla terenowej wojskowej komisji lekarskiej komisją wyższego stopnia jest rejonowa wojskowa komisja lekarska, natomiast dla rejonowej wojskowej komisji lekarskiej -Centralna Wojskowa Komisja Lekarska w Warszawie. Z tych względów na podstawie art. 145 §1 pkt l lit."c" ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U. Nr 13, poz. 1270 ze zm.) orzeczono jak w sentencji. Sąd orzekł, na podstawie art. 152 cytowanej ustawy, iż zaskarżone orzeczenie nie może być wykonane.