IBPP3/443-789/08/ŁW

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 2 i § 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770) Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku z dnia 4 listopada 2008r. (data wpływu 10 listopada 2008r.), uzupełniony pismami z dnia 23 grudnia 2008r. (data wpływu 29 grudnia 2008r.) oraz z dnia 4 lutego 2009r. (data wpływu 9 lutego 2009r.), o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie zastosowanej przez Spółdzielnię stawki podatku VAT przy realizacji umowy zamiany na rzecz Gminy własności obiektów budownictwa mieszkaniowego wraz z gruntem oraz własności nieruchomości niezabudowanych – jest nieprawidłowe. UZASADNIENIE W dniu 10 listopada 2008r. wpłynął ww. wniosek, uzupełniony pismami z dnia 23 grudnia 2008r. (data wpływu 29 grudnia 2008r.) oraz z dnia 4 lutego 2009r. (data wpływu 9 lutego 2009r.), o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie zastosowanej przez Spółdzielnię stawki podatku VAT przy realizacji umowy zamiany na rzecz Gminy własności obiektów budownictwa mieszkaniowego wraz z gruntem oraz własności nieruchomości niezabudowanych. W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny: Spółdzielnia Mieszkaniowa (Wnioskodawca) i Gmina w dniu 30 kwietnia 2007r. aktem notarialnym Repertorium A numer …. dokonały zamiany nieruchomości. W dacie zawarcia umowy Spółdzielnia i Gmina były czynnymi podatnikami podatku od towarów i usług. Przedmiotem dostawy ze strony Spółdzielni w przypadku działki 2127/70 była dostawa obiektów budownictwa mieszkaniowego wraz z gruntem. Spółdzielnia nie może podać pierwszego terminu zasiedlenia obiektu przekazanego Gminie, albowiem dostarczyła działkę jako dostawę obiektu budownictwa mieszkalnego wraz z gruntem jako niezakończony obiekt budowlany w określonym stopniu zaawansowania robót, przy czym rodzaj obiektu wynika z zatwierdzonego projektu budowlanego, a stopień zaawansowania robót wynosi zero. W przypadku działek nr 2129/70 i 2130/70 była to dostawa nieruchomości gruntowych niezabudowanych. Pismem z dnia 4 lutego 2009r. (data wpływu 9 lutego 2009r.) Spółdzielnia wyjaśniła, że przedmiotem dostawy ze strony Spółdzielni była dostawa niezakończonych obiektów budowlanych (3 obiekty) w stopniu zaawansowania robót obejmujących fundamenty, ściany podziemia, ściany piwnic oraz elementy nadziemia zakończone stropem, wraz z gruntem. Rodzaj tych obiektów wynika z zatwierdzonego projektu budowlanego dla budownictwa wielomieszkaniowego. Spółdzielnia udokumentowała dostawę obiektów budownictwa mieszkaniowego wraz z gruntem fakturą VAT stosując stawkę podatku od towarów i usług w wysokości 7% (dotyczy działki nr 2127/70) natomiast dostawę nieruchomości niezabudowanych fakturą VAT stosując stawkę podatku od towarów i usług w wysokości 22% (dotyczy działki nr 2129/70 i 2130/70). Dotychczasowy obowiązujący ogólny miejscowy plan zagospodarowania przestrzennego miasta stracił ważność z dniem 31 grudnia 2003r. Według uchwalonego uchwałą Rady Miasta nr CCC XXII/09/02 z dnia 26 września 2002r. wg studium uwarunkowań i kierunków zagospodarowania przestrzennego Gminy nieruchomości gruntowe nr 2129/70 i 2130/70 położone są na obszarze oznaczonym jako – tereny zabudowy mieszkaniowej wielorodzinnej. Przedmiotem dostawy ze strony Gminy w przypadku działek o numerach 2117/70, 2112/71 i 2132/69 była dostawa obiektów budownictwa mieszkaniowego wielorodzinnego wraz z gruntem zasiedlonych w 1991 roku przez członków Spółdzielni. Gmina udokumentowała dostawę obiektów budownictwa mieszkaniowego wielorodzinnego wraz z gruntem zasiedlonych w 1991 roku przez członków Spółdzielni fakturą VAT stosując stawkę podatku od towarów i usług w wysokości 22%. Obiekty budowlane będące przedmiotem zamiany sklasyfikowane są w Polskiej Klasyfikacji Obiektów budowlanych w sekcji 1, dział 11, grupa 112. W związku z powyższym zadano następujące pytanie: Czy Spółdzielnia zastosowała prawidłowe stawki podatku od towarów i usług przy realizacji umowy zamiany przenosząc na Gminę własność obiektów budownictwa mieszkaniowego wraz z gruntem oraz własność nieruchomości niezabudowanych? Zdaniem Wnioskodawcy, skoro przedmiotem dostawy ze strony Spółdzielni w przypadku działki o numerze 2127/70 była dostawa obiektów budownictwa mieszkaniowego wraz z gruntem na podstawie art. 29 ust. 5 i art. 146 ust. 1 pkt 2 lit. b ustawy o podatku od towarów i usług, powinna być zastosowana stawka podatku od towarów i usług w wysokości 7%, a w przypadku dostawy działek nr 2129/70 i 2130/70 jako niezbudowanych stosownie do art. 41 ust. 1 o podatku od towarów i usług powinna być zastosowana stawka podatku od towarów i usług w wysokości 22 %. W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego uznaje się za nieprawidłowe. W świetle postanowień art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.), zwanej dalej ustawą o VAT, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Zgodnie z unormowaniem zawartym w art. 2 pkt 6 cytowanej ustawy pod pojęciem towarów rozumie się rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynki i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty. Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel - art. 7 ust. 1 wyżej cytowanej ustawy. Natomiast stosownie do art. 8 ust. 1 ustawy o VAT, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, należy rozumieć każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7. Z powołanego powyżej art. 5 ust. 1 ustawy o VAT nie wynika, że odpłatność za czynność dostawy lub świadczenia usług musi mieć postać pieniężną. Odpłatność jako świadczenie wzajemne może również przybrać postać rzeczową – zapłatą może być inny towar lub usługa, albo mieszaną – zapłat w części pieniężną a części rzeczowa. Innymi słowy, dla uznania czynności za odpłatną, wystarczające jest, by istniała możliwość określenia ceny wyrażonej w pieniądzu w stosunku do świadczenia wzajemnego stanowiącego wynagrodzenie za tę czynność. Stosownie do art. 603 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964r. Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 ze zm.) przez umowę zamiany każda ze stron zobowiązuje się przenieść na drugą stronę własność rzeczy w zamian za zobowiązanie się do przeniesienia własności innej rzeczy. W myśl art. 604 ww. ustawy do zamiany stosuje się odpowiednio przepisy o sprzedaży. Zgodnie z dyspozycją art. 29 ust. 5 ustawy o VAT, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu. Z powyższego wynika, iż w rozumieniu ustawy o VAT za towar uznaje się budynki, budowle oraz ich części jak również grunt. Przy czym należy zauważyć w przypadku dostawy budynku, budowli lub ich części trwale związanych z gruntem do dostawy gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku jak dla budynków, budowli lub ich części na nim usadowionych. Sprzedaż gruntu w takim przypadku nie ma charakteru samodzielnego, lecz jest związana z obiektem, który z tym gruntem jest trwale związany. Z wniosku wynika, że transakcja zamiany nieruchomości miała miejsce w dniu 30 kwietnia 2007r. zatem w sprawie tej zastosowanie będą miały przepisy ustawy o podatku od towarów i usług obowiązujące w dacie zaistnienia zdarzenia. W myśl art. 41 ust. 1 wyżej cyt. ustawy stawka podatku wynosi 22%, przy czym ustawodawca od tej reguły ustanowił pewne wyjątki. I tak, zgodnie z art. 146 ust. 1 pkt 2 cyt. ustawy w okresie od dnia przystąpienia Rzeczypospolitej Polskiej do Unii Europejskiej do dnia 31 grudnia 2007 r. stosuje się stawkę w wysokości 7 % w odniesieniu do: robót budowlano-montażowych oraz remontów i robót konserwacyjnych związanych z budownictwem mieszkaniowym i infrastrukturą towarzyszącą, obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części, z wyłączeniem lokali użytkowych. Z treści art. 2 pkt 12 ww. ustawy o podatku od towarów i usług wynika, iż przez obiekty budownictwa mieszkaniowego rozumie się budynki mieszkalne rodzinne stałego zamieszkania, sklasyfikowane w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych: 111 - Budynki mieszkalne jednorodzinne, 112 - Budynki o dwóch mieszkaniach i wielomieszkaniowe, ex 113 - Budynki zbiorowego zamieszkania - wyłącznie: budynki kościołów i innych związków wyznaniowych, klasztory, domy zakonne, plebanie, kurie, rezydencje biskupie oraz rezydencje Prezydenta Rzeczypospolitej Polskiej; Z przedstawionego we wniosku stanu faktycznego wynika, że po stronie Wnioskodawcy zamiana dotyczyła dwóch działek gruntowych niezabudowanych (2129/70, 2130/70) oraz jednej działki nr 2127/70 wraz z trzema niezakończonymi obiektami budowlanymi w stopniu zaawansowania robót obejmujących fundamenty, ściany podziemia, ściany piwnic oraz element nadziemia zakończone stropem. W kontekście analizowanej sprawy istotne jest zatem określenie czy mamy do czynienia z dostawą budynku lub jego części czy też z dostawą gruntu. Należy zauważyć, że w myśl unormowań zawartym w art. 2 pkt 6 ustawy o VAT pod pojęciem towarów rozumie budynki i budowle lub ich części, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej. A zatem nie każdy budynek, budowlę lub ich część można uznać za towar w rozumieniu ustawy o VAT. Jak wynika z powyższego ustawa o podatku VAT, odwołuje się do Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych, wydanej na podstawie Rozporządzenie Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 1999r. w sprawie Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych (PKOB) (Dz. U. Nr 112, poz. 1316), która stanowi usystematyzowany wykaz obiektów budowlanych. Zgodnie z PKOB przez obiekt budowlany rozumie się konstrukcję połączoną z gruntem w sposób trwały, wykonany z materiałów budowlanych i elementów składowych będący wynikiem prac budowlanych. Budynki natomiast to zadaszone obiekty budowlane wraz z wbudowanymi instalacjami i urządzeniami technicznymi, wykorzystywane dla potrzeb stałych, przystosowane do przebywania ludzi, zwierząt lub ochrony przedmiotów. Zgodnie z art. 3 pkt 3 ustawy z dnia 7 lipca 1994 roku Prawo budowlane (t.j. Dz. U. z 2006r. Nr 156, poz. 1118 ze zm.) pod pojęciem budowli należy rozumieć każdy obiekt budowlany niebędący budynkiem lub obiektem małej architektury, jak: lotniska, drogi, linie kolejowe, mosty, wiadukty, estakady, tunele, przepusty, sieci techniczne, wolno stojące maszty antenowe, wolno stojące trwale związane z gruntem urządzenia reklamowe, budowle ziemne, obronne (fortyfikacje), ochronne, hydrotechniczne, zbiorniki, wolno stojące instalacje przemysłowe lub urządzenia techniczne, oczyszczalnie ścieków, składowiska odpadów, stacje uzdatniania wody, konstrukcje oporowe, nadziemne i podziemne przejścia dla pieszych, sieci uzbrojenia terenu, budowle sportowe, cmentarze, pomniki, a także części budowlane urządzeń technicznych (kotłów, pieców przemysłowych, elektrowni wiatrowych i innych urządzeń) oraz fundamenty pod maszyny i urządzenia, jako odrębne pod względem technicznym części przedmiotów składających się na całość użytkową. Natomiast w myśl art. 3 pkt. 2 ww. ustawy, budynkiem w rozumieniu tej ustawy jest taki obiekt budowlany, który jest trwale związany z gruntem, wydzielony z przestrzeni za pomocą przegród budowlanych oraz posiada fundamenty i dach. W myśl art. 3 pkt 6 ww. ustawy pod pojęciem budowa należy rozumieć wykonanie obiektu budowlanego w określonym miejscu, a także odbudowę, rozbudowę, nadbudowę obiektu budowlanego. Stosownie do art. 3 pkt 7 cyt. ustawy roboty budowlane to budowa, a także prace polegające na przebudowie, montażu, remoncie lub rozbiórce obiektu budowlanego. Mając powyższe należy zaznaczyć, że niezakończone obiekty budowlane w stopniu zaawansowania robót obejmujących fundamenty, ściany podziemia, ściany piwnic oraz elementy nadziemia zakończone stropem nie mogą zostać uznane za budynek jak również budowlę. Przedmiotowe fundamenty, ściany, elementy nadziemia zakończone stropem nie można również, na gruncie ustawy o VAT, uznać za część budynku gdyż jak wskazano wcześniej za towar uważa się jedynie takie części budynków i budowli, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej natomiast stan zaawansowania robót budowlanych wyklucza uznanie dokonanej zabudowy za obiekt budownictwa mieszkaniowego w rozumieniu przepisów art. 2 pkt 12 ustawy o podatku VAT a tym samym zaklasyfikowanie go w ww. klasyfikacjach. Ponadto należy zauważyć, że fundamenty, ściany oraz elementy nadziemia zakończone stropem nie zostały wymienione jako obiekty budowlane w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych. Należy również zaznaczyć, że w świetle przytoczonych przepisów i definicji takie przedmiotowe naniesienie nie jest również budynkiem i budowlą w myśl definicji zawartej w ustawie Prawo budowlane. Nie ma zatem zastosowania w przedmiotowej sprawie, wbrew stanowisku Wnioskodawcy, art. 29 ust 5 ustawy o podatku od towarów i usług, zgodnie z którym z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli. Jeżeli zatem dokonana zabudowa nie jest budynkiem, ani budowlą, ani też ich częścią, uznać należy, że mamy do czynienia z gruntem niezabudowanym, przeznaczonym pod zabudowę, o czym stanowi naniesienie w postaci fundamentów, ścian oraz elementów nadziemia zakończonych stropem. W tej sytuacji należy wziąć pod uwagę przepisy regulujące dostawę terenów niezabudowanych. Na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o VAT zwalnia się od podatku od towarów i usług dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane oraz przeznaczone pod zabudowę. Opodatkowaniu zatem podlegają dostawy, których przedmiotem są nieruchomości gruntowe, zabudowane i niezabudowane, przy czym w przypadku nieruchomości gruntowych niezabudowanych, a za taką należy uznać działkę z naniesieniem w postaci fundamentów, ścian podziemia, ścian piwnic oraz elementy nadziemia zakończone stropem, jedynie te, których przedmiotem są tereny budowlane lub przeznaczone pod zabudowę. Pozostałe dostawy gruntów niezabudowanych, będących np. gruntami rolnymi czy leśnymi, nieprzeznaczonymi w planach pod zabudowę, są zwolnione od podatku VAT. A zatem, dostawa działki budowlanej o nr 2127/70 z ww. naniesieniami, zgodnie z art. 41 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług będzie opodatkowana stawką podatku VAT w wysokości 22%. Jednocześnie nie można pominąć poniesionych nakładów wchodzących w skład rozpoczętej na działce inwestycji, te będą bowiem podlegać odrębnemu opodatkowaniu. Przedmiotowe fundamenty należy uznać za nieukończoną inwestycję budowy budynku mieszkalnego. Co do zasady przez inwestycję rozpoczętą i nieukończoną rozumie się ogół poniesionych kosztów pozostających w bezpośrednim związku z niezakończoną budową. Zatem przez sprzedaż niezakończonej inwestycji należy rozumieć odsprzedaż całości usług budowlanych związanych z wykonaniem fundamentów, ścian podziemia, ścian piwnic oraz elemtów nadziemia zakończonych stropem, co zgodnie z cyt. wyżej art. 146 ust. 1 pkt 2 lit a ustawy o VAT podlega opodatkowaniu stawką VAT 7%. Podsumowując, fundamenty, ściany podziemia, ściany piwnic oraz elementy nadziemia zakończone stropem w rozumieniu przepisów o podatku VAT nie stanowią towaru tym samym dostawa terenu na którym posadowione są przedmiotowe naniesienia będzie uznana za dostawę gruntu przeznaczonego pod zabudowę i opodatkowana 22% stawką VAT. Natomiast sprzedaż rzeczonych naniesień budynku mieszkalnego należy traktować jako sprzedaż usług budowlanych dotyczących obiektów budownictwa mieszkaniowego podlegających opodatkowaniu 7% stawką VAT. Sprzedaż działek nr 2129/70 i 2130/70 niezabudowanych, które wg studium uwarunkowań i kierunków zagospodarowania przestrzennego gminy są terenami zabudowy mieszkaniowej wielorodzinnej opodatkowane jest 22% stawką podatku. Tym samym oceniając stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku należało uznać za nieprawidłowe. Interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym. Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Zgodnie z § 1 pkt 1 rozporządzenia Prezydenta Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 28 sierpnia 2008r. w sprawie przekazania rozpoznawania innym wojewódzkim sądom administracyjnym niektórych spraw z zakresu działania ministra właściwego do spraw finansów publicznych, Prezesa Zakładu Ubezpieczeń Społecznych oraz Prezesa Kasy Rolniczego Ubezpieczenia Społecznego (Dz. U. Nr 163, poz. 1016), skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gliwicach, ul. Prymasa Stefana Wyszyńskiego 2, 44-101 Gliwice po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy). Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Katowicach Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a, 43-300 Bielsko-Biała.