ITPP2/443-824/12/AK

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2012 r., poz. 749) oraz § 4 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.), Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku z dnia 6 lipca 2012 r. (data wpływu 10 lipca 2012 r.), o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie skutków podatkowych związanych z czynnością przekazania ogółu praw i obowiązków wspólnika spółki jawnej – jest prawidłowe. UZASADNIENIE W dniu 10 lipca 2012 r. został złożony wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie skutków podatkowych związanych z czynnością przekazania ogółu praw i obowiązków wspólnika spółki jawnej. W przedmiotowym wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe. Spółka wraz z dwoma innymi podmiotami zakładając spółkę jawną wniosła do niej wkłady. W okresie swojej działalności spółka jawna wypracowała zysk, który w części przypadającej na Spółkę został opodatkowany podatkiem dochodowym od osób prawnych i w konsekwencji stanowi jej dochód. Spółka chciałaby w trybie art. 10 Kodeksu spółek handlowych przenieść na dwóch pozostałych wspólników prawa i obowiązki z tytułu bycia wspólnikiem spółki jawnej. Zgodnie z § 1 tego artykułu, ogół praw i obowiązków wspólnika spółki osobowej może być przeniesiony na inna osobę tylko wówczas, gdy umowa spółki tak stanowi. W myśl § 2 cyt. artykułu, ogół praw i obowiązków wspólnika spółki osobowej może być przeniesiony na inna osobę tylko po uzyskaniu pisemnej zgody wszystkich pozostałych wspólników, chyba że umowa spółki stanowi inaczej. W przypadku przeniesienia ogółu praw i obowiązków wspólnika na inna osobę, za zobowiązania występującego wspólnika związane z uczestnictwem w spółce osobowej i zobowiązania tej spółki osobowej odpowiadają solidarnie występujący wspólnik oraz wspólnik przystępujący do spółki (art. 10 § 3 Ksh). W związku z powyższym zadano następujące pytanie: Czy przeniesienie przez Spółkę na dwóch pozostałych wspólników Jej praw i obowiązków z tytułu bycia wspólnikiem spółki jawnej, w trybie art. 10 Ksh, podlega przepisom ustawy o podatku od towarów i usług? Zdaniem Wnioskodawcy, w związku z faktem przeniesienia na dwóch pozostałych wspólników Jego praw i obowiązków z tytułu bycia wspólnikiem spółki jawnej, w trybie art. 10 Ksh, nie powstaną dla niej żadne skutki w podatku od towarów i usług. Taki wniosek wynika z tego, iż omawiana transakcja nie podlega przepisom ustawy o podatku od towarów i usług, co oznacza brak tego podatku. Z tytułu omawianej transakcji powstanie podatek od czynności cywilnoprawnych. W ocenie Spółki, czynności przenoszące własność „udziału spółkowego” nie powinny być uznane za wykonywane przez Spółkę jako podatnika VAT w tym zakresie. Podatnikiem jest sama spółka jawna i jej zmiany właścicielskie winny być poza sferą zainteresowań ze strony VAT. Taki pogląd wyraziło Ministerstwo Finansów w piśmie z dnia 31 maja 2006 r. będącym odpowiedzią na zapytanie poselskie nr 1054. Stanowisko takie wynika również z wyroku Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej z dnia 26 czerwca 2003 r. w sprawie C-442/01 ze skargi KapHag Renditefond. W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe. Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t.j. Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, Z treści przepisu art. 7 ust. 1 powołanej ustawy wynika, że dostawą towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, jest przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…). Definicję towaru ustawodawca zawarł w art. 2 pkt 6 powołanej ustawy. Zgodnie z tym przepisem, pod pojęciem towaru należy rozumieć rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii. Przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 – w myśl art. 8 ust. 1 powołanej ustawy – rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 w tym również: przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej; zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji; świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa. Udziałem w spółce jawnej jest ogół praw i obowiązków wspólnika zarówno majątkowych (np. prawo do podziału i wypłaty zysku, obowiązek uczestniczenia w stratach), jak i niemajątkowych (np. prawo do reprezentowania spółki, prawo do prowadzenia jej spraw, obowiązek prowadzenia spraw spółki). Zgodnie z art. 15 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności. Działalność gospodarcza, zgodnie z ust. 2 powyższego artykułu, obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody, również wówczas, gdy czynność została wykonana jednorazowo w okolicznościach wskazujących na zamiar wykonania czynności w sposób częstotliwy. Działalność gospodarcza obejmuje również czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych. Biorąc pod uwagę treść wskazanych wyżej regulacji należy zauważyć, iż dla stwierdzenia, czy dostawa towarów lub świadczenie usług podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, istotne jest, czy w odniesieniu do tej czynności, dany podmiot działa jako podatnik prowadzący w tym zakresie działalność. W świetle orzeczeń Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (TSUE) działalność gospodarcza nie obejmuje posiadania udziałów i innych papierów wartościowych (sprawa C-60/90 Polysar Investments Netherlands BV v. Inspecteur der Invoerrechten en Accijnzen sygn., sprawa C-80/95 Harnas & Helm CV v. Staatssecretaris van Financiën ) oraz czynności polegających na nabywaniu i zbywaniu udziałów (sprawa C-155/94 Wellcome Trust Ltd v. Commissioners of Customs and Excise ). Jednakże od ww. zasady nieopodatkowania przeniesienia udziału w spółce TSUE dopuszcza następujące wyjątki, tj. gdy: posiadacz akcji (udziałów) uczestniczy w zarządzaniu spółką, której akcje (udziały) posiada, sprzedaż akcji (udziałów) prowadzona jest w ramach działalności maklerskiej i brokerskiej, posiadanie akcji (udziałów) jest bezpośrednim, stałym i koniecznym warunkiem rozszerzenia działalności gospodarczej posiadacza. Przy czym warunek pierwszy i trzeci jest związany z możliwością korzystania przez podatnika z prawa do odliczeń wówczas, kiedy z samym posiadaniem akcji (udziałów) i uczestnictwem w zarządzie spółki związane są określone nakłady (zakupy). Z przedstawionego zdarzenia przyszłego wynika, że Spółka chciałaby w trybie art. 10 Kodeksu spółek handlowych, przenieść na dwóch pozostałych wspólników prawa i obowiązki z tytułu bycia wspólnikiem spółki jawnej. Mając na uwadze treść wniosku, z którego nie wynika, by Spółka prowadziła działalność gospodarczą w zakresie obrotu udziałami (akcjami), w świetle przytoczonych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług oraz orzeczeń TSUE należy stwierdzić, że nie będzie posiadała statusu podatnika w odniesieniu do przedmiotowej czynności. W konsekwencji planowane przeniesienie udziałów w spółce jawnej na rzecz dwóch pozostałych wspólników nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji. Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Bydgoszczy, ul. Jana Kazimierza 5, 85-035 Bydgoszcz, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – t.j. Dz. U. z 2012 r., poz. 270). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy). Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Bydgoszczy Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Toruniu, ul. Św. Jakuba 20, 87-100 Toruń.