ILPP1/443-793/10-4/AK

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 2 i § 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Gminy Miasta, przedstawione we wniosku z dnia 7 lipca 2010 r. (data wpływu 19 lipca 2010 r.), uzupełnionym pismem z dnia 27 sierpnia 2010 r. (data wpływu 31 sierpnia 2010 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do odzyskania podatku naliczonego w związku z realizacją inwestycji pn. „Budowa miejskiej sieci światłowodowej” – jest prawidłowe. UZASADNIENIE W dniu 19 lipca 2010 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do odzyskania podatku naliczonego w związku z realizacją inwestycji pn. „Budowa miejskiej sieci światłowodowej”. Przedmiotowy wniosek został uzupełniony w dniu 31 sierpnia 2010 r. o doprecyzowanie własnego stanowiska w sprawie. W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe. Wnioskodawca jest czynnym podatnikiem podatku od towarów usług. Wykonuje czynności opodatkowane na podstawie zawartych umów cywilnoprawnych. W roku 2010 zostanie złożony wniosek o dofinansowanie inwestycji pn. „Budowa miejskiej sieci światłowodowej” w ramach Regionalnego Programu Operacyjnego Województwa x na lata 2007-2013 (działanie IV.1 „Infrastruktura społeczeństwa informacyjnego”). Przedmiotem projektu jest budowa 23,416 km sieci teleinformatycznej opartej na łączach światłowodowych, zapewniającej podłączenie 33 jednostek publicznych (w tym 10 szkół) i spółek miejskich do sieci szerokopasmowego Internetu na obszarze Gminy Miasta. Dodatkowo, powstała sieć pozwoli na uruchomienie 8 hotspotów i publicznych punktów dostępu do Internetu (PIAP). Jego realizacja przyczyni się nie tylko do rozwoju infrastruktury społeczeństwa informacyjnego, ale także będzie przeciwdziałać cyfrowemu wykluczeniu. Projekt ma charakter typowo inwestycyjny. W ramach zadania wykonane będą roboty budowlane (sieć) i dostawy (urządzenia sieci teleinformatycznej): instalacja urządzeń teleinformatycznych (sprzęt): zakup sprzętu, urządzeń do teletransmisji, zakup i uruchomienie 6 publicznych punktów dostępu do Internetu (PIAP). budowa pasywnej infrastruktury teleinformatycznej: budowa sieci światłowodowej, prace wykończeniowe - przystosowanie pomieszczeń na węzły główne i centrum zarządzania siecią, budowa przyłączy. Właścicielem infrastruktury powstałej w ramach projektu będzie Gmina Miasto. Będzie ona udostępniona bezpłatnie 33 następującym podmiotom: Urząd Miasta, Miejski Ośrodek Sportu i Rekreacji, Miejski Ośrodek Pomocy Społecznej, Miejski Ośrodek Interwencji Kryzysowej, Straż Miejska, Centrum Kultury, Miejska Biblioteka Publiczna, Miejska Biblioteka Publiczna - Filia nr 1, Miejska Biblioteka Publiczna - Filia nr 2, Miejska Biblioteka Publiczna - Filia nr 3, Przedszkole Nr 1 , Przedszkole Nr 2 , Przedszkole Nr 3 , Przedszkole Nr 4, Przedszkole Nr 5 , Przedszkole Nr 6 , Przedszkole Nr 15, Szkoła Podstawowa Nr 1 , Szkoła Podstawowa Nr 4 , Szkoła Podstawowa Nr 6 , Szkoła Podstawowa Nr 7, Szkoła Podstawowa Integracyjna Nr 8, Szkoła Podstawowa Nr 9 , Szkoła Podstawowa Nr 10, Gimnazjum Nr 1 , Gimnazjum Nr 2, Gimnazjum Nr 3 , Miejskie Przedsiębiorstwox, Miejskie Przedsiębiorstwo x, Przedsiębiorstwo x, Przedsiębiorstwo x, Zakład x, Samodzielny Publiczny x. W okresie trwałości projektu (co najmniej do roku 2018) elementy składające się na projekt nie będą udostępniane podmiotom trzecim. Gmina Miasto nie będzie pobierać żadnych opłat z tytułu korzystania z wybudowanej sieci światłowodowej, w tym hotspotów i PIAP-ów, zakładających bezpłatny dostęp do Internetu dla wszystkich zainteresowanych (mieszkańców, przedsiębiorców). W związku z powyższym zadano następujące pytanie. Czy Wnioskodawca będzie miał możliwość prawną odliczenia podatku naliczonego dotyczącego wyżej opisanej inwestycji od podatku należnego lub możliwość ubiegania się o jego zwrot? Zdaniem Wnioskodawcy, Gmina nie może odliczyć podatku od towarów i usług związanego z planowaną inwestycją. Ze względu na brak bezpośredniego i bezspornego związku pomiędzy planowanymi działaniami dotyczącymi inwestycji a wykonywanymi przez Gminę czynnościami opodatkowanymi. W tej sytuacji VAT naliczony przy fakturach dotyczących inwestycji będzie w całości kosztem kwalifikowanym. W złożonym piśmie z dnia 27 sierpnia 2010 r., stanowiącym uzupełnienie do wniosku, Zainteresowany oświadczył, iż Gmina Miasto nie ma możliwości ubiegania się o zwrot podatku od towarów i usług. W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe. Zgodnie z art. 15 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.), zwanej dalej ustawą, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności. Działalność gospodarcza – na mocy ust. 2 powołanego artykułu – obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody, również wówczas, gdy czynność została wykonana jednorazowo w okolicznościach wskazujących na zamiar wykonywania czynności w sposób częstotliwy. Działalność gospodarcza obejmuje również czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych. W myśl art. 86 ust. 1 ustawy, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124. Kwotę podatku naliczonego, na podstawie art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a ustawy, stanowi, z zastrzeżeniem ust. 3-7, suma kwot podatku określonych w fakturach otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług. Jak stanowi art. 87 ust. 1 ustawy, w przypadku gdy kwota podatku naliczonego, o której mowa w art. 86 ust. 2, jest w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, podatnik ma prawo do obniżenia o tę różnicę kwoty podatku należnego za następne okresy lub do zwrotu różnicy na rachunek bankowy. Zasady dokonywania zwrotu różnicy podatku na rachunek bankowy podatnika zostały określone w art. 87 ust. 2-6 ustawy. Z powyższego wynika, iż prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, tzn. takich, których następstwem jest określenie podatku należnego (powstanie zobowiązania podatkowego). Przedstawiona wyżej zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystania do czynności zwolnionych od podatku VAT oraz niepodlegających temu podatkowi. Jednostki samorządu terytorialnego takie jak gminy, powiaty czy województwa, są innymi niż organy władzy publicznej uczestnikami sektora finansów publicznych, zatem nie korzystają z wyłączenia z opodatkowania, o którym mowa w art. 15 ust. 6 ustawy o VAT, lecz są objęte zwolnieniem wskazanym w § 12 ust. 1 pkt 12 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 24 grudnia 2009 r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 224, poz. 1799 ze zm.), zwanego dalej rozporządzeniem. Zgodnie z tym przepisem zwalnia się od podatku czynności związane z wykonywaniem zadań publicznych nałożonych odrębnymi przepisami, wykonywane w imieniu własnym i na własną odpowiedzialność przez jednostki samorządu terytorialnego, z wyłączeniem czynności wykonywanych na podstawie zawartych umów cywilnoprawnych. W myśl art. 2 ust. 1 ustawy z dnia 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym (t. j. Dz. U. z 2001 r. Nr 142, poz. 1591 ze zm.), gmina wykonuje zadania publiczne w imieniu własnym i na własną odpowiedzialność. Natomiast zgodnie z art. 6 ust. 1 ww. ustawy, do zakresu działania gminy należą wszystkie sprawy publiczne o znaczeniu lokalnym, niezastrzeżone ustawami na rzecz innych podmiotów. Do zadań własnych gminy należy zaspokajanie zbiorowych potrzeb wspólnoty, które wymienione zostały w art. 7 ust. 1 cyt. ustawy. Z sytuacji przedstawionej we wniosku wynika, że Wnioskodawca jest czynnym podatnikiem podatku od towarów usług i wykonuje czynności opodatkowane na podstawie zawartych umów cywilnoprawnych. Gmina planuje realizację inwestycji pn. „Budowa miejskiej sieci światłowodowej” w ramach Regionalnego Programu Operacyjnego Województwa x na lata 2007-2013 (działanie IV.1 „Infrastruktura społeczeństwa informacyjnego”). Przedmiotem inwestycji jest budowa 23,416 km sieci teleinformatycznej opartej na łączach światłowodowych, zapewniającej podłączenie 33 jednostek publicznych (w tym 10 szkół) i spółek miejskich do sieci szerokopasmowego Internetu na obszarze Gminy Miasta. Powstała sieć pozwoli na uruchomienie 8 hotspotów i publicznych punktów dostępu do Internetu (PIAP). W okresie trwałości projektu (co najmniej do roku 2018) elementy składające się na projekt nie będą udostępniane podmiotom trzecim. Gmina nie będzie pobierać żadnych opłat z tytułu korzystania z wybudowanej sieci światłowodowej, w tym hotspotów i PIAP-ów, zakładających bezpłatny dostęp do Internetu dla wszystkich zainteresowanych (mieszkańców, przedsiębiorców). Nadmienić należy, że według art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy, opodatkowaniu podatkiem VAT podlegją odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Przez dostawę towarów, stosownie do przepisu art. 7 ust. 1 ustawy, należy rozumieć przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…). Natomiast świadczenie usług, w myśl art. 8 ust. 1 ustawy, to każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również: przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej; zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji; świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa. Z treści powołanego wyżej przepisu art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy jednoznacznie wynika, że dostawa towarów i świadczenie usług co do zasady podlegają opodatkowaniu VAT jedynie wówczas, gdy czynności te są wykonywane odpłatnie. Ustawodawca jednakże przewidział od powyższej reguły wyjątki, które zostały zawarte – w przypadku dostawy towarów – w art. 7 ust. 2 ustawy oraz – w przypadku świadczenia usług – w art. 8 ust. 2 ustawy. Zgodnie z art. 8 ust. 2 ustawy, nieodpłatne świadczenie usług niebędące dostawą towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia oraz wszelkie inne nieodpłatne świadczenie usług, jeżeli nie są one związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa, a podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu towarów i usług związanych z tymi usługami, w całości lub w części, traktuje się jako odpłatne świadczenie usług. Z powyższego wynika, że aby nieodpłatne świadczenie usług podlegało opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług muszą być spełnione łącznie dwa warunki, a mianowicie: brak związku świadczonych usług z prowadzonym przez podatnika przedsiębiorstwem, istnienie prawa podatnika do odliczenia w całości lub w części podatku naliczonego związanego ze świadczonymi usługami. Za usługi niezwiązane z prowadzeniem przedsiębiorstwa należy uznać wszelkie usługi, których świadczenie odbyło się bez związku z potrzebami prowadzonej działalności gospodarczej. Niedopełnienie któregokolwiek z warunków określonych w art. 8 ust. 2 ustawy jest podstawą do traktowania nieodpłatnej usługi jako niepodlegającej opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Wobec powyższego należy stwierdzić, że bezpłatne udostępnienie wybudowanej sieci światłowodowej, w tym hotspotów i PIAP-ów mieszkańcom i przedsiębiorcom nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT, z uwagi na nieodpłatność tej czynności. Opodatkowaniu nie będzie również podlegało ich nieodpłatne udostępnienie w ramach realizacji zadań własnych instytucjom użyteczności publicznej. Z uwagi na niespełnienie podstawowej przesłanki warunkującej prawo do odliczenia podatku naliczonego, jaką jest związek zakupów z wykonanymi czynnościami opodatkowanymi, Wnioskodawca nie ma możliwości odliczenia kwoty podatku naliczonego wynikającego z faktur dokumentujących nabycie towarów i usług związanych z realizacją projektu pn. „Budowa miejskiej sieci światłowodowej” od kwoty podatku należnego. W zakresie przedmiotowego projektu nie ma również możliwości uzyskania zwrotu podatku na zasadach określonych w rozdziale 9 rozporządzenia. Ewentualny zwrot na podstawie tych przepisów obwarowany jest pewnymi warunkami, które podatnik winien spełnić. Wśród warunków tych ustawodawca wymienia m. in. pochodzenie środków finansowych ze źródeł określonych w § 7 ust. 3 i ust. 4 rozporządzenia, a w zakresie środków pochodzących z Unii Europejskiej podpisanie umowy o dofinansowanie przed dniem 1 maja 2004 r. Zainteresowany nie spełnia tych warunków, zatem nie ma możliwości ubiegania się o zwrot podatku VAT na podstawie przepisów rozdziału 9 rozporządzenia. Reasumując, Wnioskodawca nie będzie miał prawnej możliwości odliczenia podatku naliczonego w związku z realizacją projektu pn. „Budowa miejskiej sieci światłowodowej”, na podstawie przepisów dotyczących podatku od towarów i usług. Gmina nie będzie mogła również ubiegać się o zwrot podatku od towarów i usług. Nadto zauważa się, że organy podatkowe nie są kompetentne do rozstrzygania wątpliwości podatników odnośnie możliwości zaliczania wartości podatku od towarów i usług do kosztów kwalifikowanych. Kwestię tę rozstrzygają bowiem przepisy regulujące zasady korzystania ze środków pomocowych. Zasady i przepisy podatkowe przywołane w uzasadnieniu niniejszej interpretacji mogą być jedynie pomocne przy dokonywaniu kwalifikacji, czy podatek VAT w tej sytuacji powinien być kosztem kwalifikowanym. Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji. Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Łodzi, ul. Piotrkowska 135, 90-434 Łódź po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy). Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Poznaniu, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Lesznie, ul. Dekana 6, 64-100 Leszno.